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股改常见法律问题及相关建议 【前言】 股改是企业上市之前的关键环节，在此阶段，企业将完成对资产、业务及人员的重组，并逐步规范公司治理结构、满足首发上市的要求。在改制阶段，常见的法律问题主要包括：业务连续计算；董事、高管变动；关联交易及同业竞争；股权激励等。本人将结合案例对此类改制常见法律问题提出相关建议，与大家探讨。 业绩连续计算 业绩连续计算主要涉及两方面问题： 业绩连续计算需以净资产折股为前提 公司应以变更基准日经审计的净资产额为依据折合为其股份。 依据：《首发办法》第9条第2款“有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。” 评估视为新设。 业务重组可能影响申报期 业务重组分为同一控制下与非同一控制下两种情形，并且都设定了“资产总额、营业收入和利润总额”三个指标。 同一控制下业务重组 被重组方重组前一个会计年度末的资产总额或前一个会计年度的营业收入或利润总额达到或超过重组前发行人相应项目100%的，发行人重组后运行一个会计年度后方可申请发行； 对于相应指标“达到或超过50%，但不超过100%”或者“达到或超过20%”的，则仅对发行申请文件作出更为严格的要求，并不需要运行一段稳定的时间。 依据：《〈首次公开发行股票并上市管理办法〉第十二条发行人最近3年内主营业务没有发生重大变化的适用意见——证券期货法律适用意见第3号》. 非同一控制下业务重组 根据目前的审核政策，对于非同一控制下重组，则根据业务是否相关及是否触发上述指标而不同，具体如下： 比例 相关业务 不相关业务 20%以下 无 无 20%至50% 1个会计年度 2个会计年度 50%至100% 2个会计年度 3个会计年度 100%以上 3个会计年度 3个会计年度 备注：①资产总额指标：购买日前一年末资产总额；②营业收入指标：购买日前一个会计年度营业收入；③利润总额指标：购买日前一个会计年度利润总额。 【案例】友阿股份(002277上市时间：2009年7月17日) 反馈意见三：报告期内公司经营性资产出售和收购行为是否影响经营业绩连续计算的问题。 回复意见： 发行人律师以列表说明“2005年年末家润多超市、春天百货及发行人期末总资产、净资产、收入、净利润占发行人比重”之后，发表意见：发行人于报告期内经营性资产收购和出售行为主要是2006年出售家润多超市80%股权及收购春天百货公司100%股权，在上述资产收购和出售行为发生前一年即2005年年末家润多超市和春天百货公司的总资产合计、净资产合计以及2005年度营业收入合计、净利润合计占发行人当期相应项目的比例均未达到50%。在报告期内，发行人在12个月内发生的资产出售及收购行为对发行人总资产、净资产、营业收入、净利润的累计影响均未达到50%。此外，股份公司成立以外实际主营业务一直为商品零售业，主营业务突出，且没有发生重大变更。 根据以上事实，本所律师经核查认为，报告期内公司经营性资产出售和收购行为不会影响经营业绩连续计算。 【建议】 公司在业务重组时应从拟纳入重组范围的业务体量（资产总额、营业收入和利润总额）、与原有业务的相关性、对原有业务及管理方式的影响程度等多个方面综合考量，并确保在达到相应指标时不致对公司的上市计划造成影响。 董事、高管重大变化 若有限公司变更为股份公司，则涉及到高管人员(数)的变动，此时应关注两方面问题： 董事、高管任职资格 根据《公司法》、《企业法人法定代表人登记管理规定》及《首发办法》核查董事、高管任职资格。 《公司法》第147条 有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员： 无民事行为能力或者限制民事行为能力； 因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年； 担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年； 担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；个人所负数额较大的债务到期未清偿。 公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。 董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。 《企业法定代表人登记管理规定》第4条、第8条 第4条 有下列情形之一的，不得担任法定代表人，企业登记机关不予核准登记： （一）无民事行为能力或者限制民事行为能力的； （二）正在被执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施的； （三）正在被公安机关或者国家安全机关通缉的； （四）因犯有贿赂罪、侵犯财产罪或者破坏社会主义市