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试论船员违法记分制度的重构 郭 江 （辽宁海事局，辽宁 大连，116001） 摘要：针对船员违法记分制度实施以来所引起的质疑和争议，采用理论与实证分析的方法，探讨了该项制度的合法性与合理性基础，分析了现行记分制度存在的弊端，提出了制度重构的关键是以具体的违法行为而非罚款数额作为违法记分基准的结论。 关键词：船员；违法；累计记分制度；重构 Reconstruction of Accumulative Score System for Crew Offences GUO Jiang, Wang Yu-yang （Liaoning Maritime Safety Administration，Dalian 116001 China） Abstract: For the oppugning and dispute of the accumulative score system for crew offences (ASSCO) was put in practice, using the methods of the theoretic and empirical analysis analyzed the validity and rationality and disadvantage of the ASSCO, put forward the conclusion that the key of the ASSCO is use illegal action as the standard of score. Key Words: Crew; Offence; Accumulative score system; Reconstruction 引言 建设法治政府是依法治国的重要目标。法治政府当以人民主权、人权保障和权力控制为其宪政基础。[1]反映在行政管理制度上，表现为：在制度构建过程中要充分发挥民主，听取广大人民群众特别是利益相关人的意见；在制度构建理念和内容上要充分保障公民的基本权利，使制度实施的目的与手段相协调；制度构建必须以行政权力控制为核心，确保制度实施过程中权力的有效监督和制约，防止行政权滥用的危险。船员违法记分制度由于对船员可能形成的巨大侵害，其构建必须符合法治政府的基本要求。现行记分制度的实施办法因存在理论基础和实际执行的双重缺陷，造成具体实施的困境。 一、船员违法记分制度的行政法基础 我国的船员违法记分制度可能来源于国内的机动车驾驶员违法记分。据悉，在国外，如美国、日本、德国、香港、台湾等国家和地区都有关于机动车驾驶员违法记分的规定。但是，对于船员违法记分制度，在笔者有限的视野内，国外尚无先例。 行政管理要体现行政合法性与行政合理性两大原则。以往，我们对船员违法记分制度的合法性多提出质疑，而对其合理性较少涉及。因为《船员条例》的生效使记分制度在形式上的合法性问题得到解决。但是，记分制度的合理性仍值得探讨。 （一）对记分制度合法性的质疑 我国的船员违法记分制度始于2003年，当时是由交通部海事局发布的《中华人民共和国船员违法记分管理办法（试行）》（以下简称《试行办法》）而创设的，其目的是“增强船员遵章守法的意识，减少人为因素对水上交通安全的影响”。不可否认，记分制度的实施在很大程度上提升了船员守法意识，提高了船员的违法成本，从而震慑了船员违法行为。反观记分制度对船员起到震慑作用的原因，其根源在于记分制度比其他侵益性行为（如行政处罚）更为严厉。从实践中得知，船员往往不担心被罚款，而更担心被记分。其中原因固然很多，但有一点是肯定的：船员违法记分对船员的侵益性更大。为此，这里面就有两个问题值得探讨：船员违法记分到底属于何种行为？交通部海事局是否有权创设记分制度？ 问题一：船员违法记分的法律性质 《试行办法》没有对船员违法记分进行明确定义，只进行了概括说明：“中华人民共和国海事机构对船员因违反水上交通安全管理法规受到海事行政处罚的船员，船舶安全检查存在缺陷的当事船员或实际操作检查不合格的船员实施违法记分管理，对严重违法或屡次违法的船员实施强制培训和考试”。但是《试行办法》所规定的记分制度无论从实施目的、实施方式还是实施效果来看，都与行政处罚相类似：记分的目的在于增强船员守法意识，这一点与行政处罚的目的相同；对违法的船员实施记分管理，达到一定分值的要扣留或吊销船员证书，这与行政处罚中扣留或吊销证书相类似，其结果都使船员失去任职能力；违法记分的实施效果震慑了船员违法行为，这一点比行政处罚更有效果。 虽然违法记分与行政处罚很类似，但记分制度又不能等同于行政处罚，否则就会违反行政处罚的“一事不二罚”原则。于是，记分制度被命名为“行政管理措施”。尽管如此，形式上的称谓并不能改变其本质，由此引起的质疑仍不能解决