如何确定有限的责任公司的股东身份.docxVIP

对公司出资后未被确认股东身份争议解决方案讨论案例：2003年10月A供销社和某县百货量贩公司商定，A供销社向某县百货量贩公司出资3.5万元入股，某县百货量贩公司会计向A供销社出具了收到“股金款3.5万元的收据”，该收据有会计和财务主管的签名。中间A供销社更换了几任领导，某县百货量贩公司股东等变更多次，2014年经查，某县百货量贩公司承认收到该笔钱，但至今没有向A供销社签发出资证明书，A供销社欲诉讼讨回说法。思路：方案一，请求确认股东身份，要求记载名册、签发出资证明书并赔偿损失。方案二，退钱并赔偿损失。风险分析：方案一涉及两个请求，一是确认股东身份，二是赔偿11年的损失。1、确认股东身份的法律依据是公司法第一百七十九条公司增资规定，及二十七条出资方式、二十八条出资义务及违约责任、二十九条验资证明、三十二条出资证明书规定。请求权的法律依据是公司法解释三第二十二条确认被告、二十三条需证明事实、二十四条法律支持请求。抗辩：有限责任公司增资需要股东会决议通过，根据公司法第三十八条股东会职权。但该抗辩的效力能否有效对抗，产生对外效力是关键。另外，公司可能依据公司账目，这笔款记载科目是公司借款，不是出资，因此不能确认股东身份。2、赔偿损失认定问题，一是按照其他股东分配利润进行认定，工作量大，难度大，很多公司账面上没有盈利，没有分配过利润；二是按照贷款利率估算损失。方案二涉及两项请求，一是退还股金款，二是赔偿损失。1、退还股金款是否可能，因为至今没有登记于名册，不是股东，实际是借款，请求退款。2、赔偿损失。思考：如何确定有限责任公司的股东身份股东是有限责任公司的所有权人，对公司享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等各项权利。根据加入公司的时间不同，可以将股东分为原始股东与加入股东。原始股东也就是公司的发起人，加入股东是在公司成立之后通过转让、增资扩股、继承、离婚等方式成为公司的股东。根据是否以自己的名义作为公司的出资人，可以分为显名股东与隐名股东。简单来说，股东就是公司的出资人或者投资者，即履行了公司章程约定的出资义务的自然人、法人或者其他组织。股东权益发生争议时，确定股东身份往往成为案件争议焦点。股东身份该如何确定？ 一、一般股东身份的确定方式 1、出资证明书。公司成立之后，应当向股东签发出资证明书，并且载明与出资人相关的信息，包括出资额、出资日期等。出资证明书是公司向出资人出具的，证明出资人已经履行了出资义务的书面法律文件。出资人履行了出资义务，当然成为公司的股东。 2、股东名册。股东名册是备置于公司内部，可以提供给利害关系人和工商行政管理部门查阅的书面文件。其中记载有公司全部的股东及其出资信息，是作为公司承认出资人的股东身份的证明。股东可以依照股东名册主张行使股东权利。 3、工商行政管理部门的登记。经工商部门登记为公司股东的，具有对抗第三人的效力。是股东身份最强的证明。 4、公司章程记载或者在公司章程上签名或盖章。公司章程是公司自治的纲领性文件，有公司“宪法”之称。其上所记载的股东，当然应该是公司的股东之一。另根据公司法的规定，公司章程的制定及修改只有股东大会才有权利，因此，在公司章程上签名或盖章的人，一般来说也应当是公司的股东。5、签署发起人协议的人。签署公司发起协议的人，并不能直接证明其是成立的公司的股东。还需要与履行出资义务的证明相互印证，才能完整地证明股东的身份。 二、隐名股东的身份确认。 隐名股东的产生或许是因为商业目的的考虑，或许是因为公司内部工作的不完善，或许是因为其他原因，不一而足，在此不展开讨论。仅就隐名股东的身份认定简要阐述。 公司法第三十三条第三款规定公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记……未经登记的，不得对抗第三人。因此股东身份的工商登记并非设权性登记，而是宣示性登记，只具有对抗善意第三人的效力。（最高人民法院民事判决书（2009）民二终字第3号） 当公司内部就隐名股东的股东身份或者资格发生争议时，不应仅以工商登记为准，还应对取得股东资格的实质性条件如是否出资、是否有成为股东的意思、是否参与公司的经营管理、是否享受股东权益和承担股东义务、其他股东是否明知等事实进行审查。总的来说，认定实际出资人的隐名股东身份需要满足三个条件：履行出资义务、行使股东权利和其他股东的认可。 履行出资义务如前所述，按照公司章程约定的出资额和出资期限，将自己所有的财产转移到公司名下。财产所有权的转移可以是以自己的名义也可以是以他人的名义为之。这是作为公司股东的基本义务。实际出资人需要证明自己已经履行了出资义务的事实。 行使股东权利，对于实际出资人来说，可以有多种方式，可以自己直接行使股东权利；可以委托他人代为行使；可以由名义股东行使，权益归属于实际出资人；可以作为名义股东的代表或者委托人行使股东权利等方式。行使股东权