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第一章 商法总论 第一节 商法的历史沿革 中世纪商法（公元476年西罗马帝国灭亡） 商法是商业贸易发展到一定历史阶段的产物 欧洲是商业文明的发源地也是商法的形成地 古代欧洲商业不发达，不存在有着完整制度的独立商法 中世纪欧洲商业的繁荣是商法形成的历史条件，并使其成为近代商法的起源 欧洲中世纪商法的形成过程 11世纪后的十字军东征---东方贸易通道打开---海上贸易发达---沿海城市繁荣---商人阶层形成---自治行会出现 商会职能演变：通过行业自治和习惯规则协调关系和处理纠纷---认可和接纳商人、制定和编纂商事规约或习惯规则、组织商事法庭和行使商事裁判权 11——14世纪，商会的自治规约随着自治权和商事裁判权的扩大，具有普遍的约束力，形成商人习惯法 商人习惯法是在商业活动中自发形成的不成文约定俗成 商人习惯法是中世纪商法的主要表现形式 商人习惯法的自身特点 奉行主观主义原则，适用主体限于商人甚至仅限于本行会商人 内容涉及广泛，基本涵盖了商事活动的方方面面，如商人资格和公示规则、诚实信用原则、商业合伙、票据、保险、商事代理、海上贸易、借贷结算、善意第三人的保护等等。这些规则反映了保护商事活动营利性、迅速性和交易安全性的需要 受海上对外贸易的影响，具有一定的国际法特征 商人习惯法国际法特征的具体表现 集市法的统一性：统一的交易规则是国际国内市场存在的前提，没有商人一致遵守的规则就没有市场 海事惯例的普遍性：相应国家的海事法典内容基本相同 处理商事纠纷的专业性：商人法庭（行商法院）、商人法官行使商事纠纷裁判权，推动了商人习惯法的统一 公证人的主动性：公证成为交易的必经程序，促进商人习惯法的国际性和统一性 近代西方主要国家的商法概况（1640年后） 法国近代商法 1673年法国颁布《陆上商事条例》，为世界最早成文商法，内容包括商人、票据、破产、商事裁判管辖等，但商人习惯法仍为其补充，且纠纷的司法处理仍在商人担任法官的商事法院进行 1681年颁布《海事条例》，内容包括海事法院、海员及船员、海上契约、港湾警察、海上渔猎等，加强王室对海上贸易的控制 继1804年《法国民法典》后，1807年将前两个条例合并修改编纂成近代第一部商法典——《法国商法典》，包括通则、海商、破产和商事裁判四编共684条 《法国商法典》的制定，在立法模式上奠定了民商分立的基础，对大陆法系国家产生深远影响 《法国商法典》的制定，打破了中世纪以来商法只适用于商人的主观主义原则，确立了以商行为为基础的客观主义立法态度，反映了资革的崇高政治理想 德国近代商法 18世纪始，封建割据的德国各邦在商人习惯法的基础上分别制定成文商法，最大邦普鲁士制定制定了《普鲁士商法》、《普鲁士票据法》和《普鲁士保险法》，1794年制定《普鲁士普通法典》，集民法、商法、诉讼法于一体，在商法部分基本确认了商人习惯法的基本原则 1848年，以普鲁士邦为首的关税同盟共同制定《德国普通票据法》，1861年又制定《德国普通商法典》（旧商法），涉及商事总则、商事公司及隐名合伙、商行为、海商等内容，立法上采用法国的客观主义模式，即以商行为为基础，统一了各邦交易规则 1897年起草的《德国民法典》和《德国商法典》（新商法）于1900年起实施。新商法设商事、商事公司及隐名合伙、商行为、海商四编共905条 德国新商法在立法模式上，打破了近代商法以商行为为基础的客观主义传统，转为采用以商人为基础的主观主义态度，即对同一行为，商人适用商法，非商人适用民法或其他法律 瑞士近代商法 1874年前瑞士联邦政府没有制定统一民法和商法的立法权，各邦都有自己的民法典和商法特别法 1881年，制定瑞士统一债务法典，涉及票据和商业登记等商法的内容 1912年实施的瑞士民法典，将瑞士债务法典合并在民法典中作为最后一编，同时将有关公司的特别法也并入其中 首开民商合一之先河 但从结构和内容看，民法典中的民法和商法分野清晰，前四编为传统民法内容共900余条，第五编为商法内容共1000余条，形式上的合一并没有将民商法的基本原则、实现目标、保护的利益融合，民商法区别仍然存在 美国近代商法 美国受英国影响，以判例为法律主要渊源，属英美法系国家 立法独特：依宪法联邦政府除对海商法和破产法有立法权外，有关票据、保险、公司的立法权在州立法机构，50个州各自制定商事法规，加之商事判例众多，难以对其近代商法概括 英国近代商法 英国法是英美法系的典型代表 英国法律不分公法和私法，而根据法律形成的基础和基本规则的不同分为普通法和衡平法，二者在救济方法、诉讼程序、法院组织及法律术语等方面各有特点 与大陆法系国家法律比，英国法更注重诉讼程序，“救济先于权利”就是例证（米兰达规则） 法律形式不同（成文法是依据；判例为主，单行成文法只是判例法的补充） 判例地位不同（判例