第七章公共管理的法律基础.pptVIP

第七章 公共管理的法律基础 第一节 公共管理与法律 一 公共管理的法律逻辑 1 法律的逻辑 （1）法治国家的主要标准：法对政府行政权力的约束，宪法划定政府权力与公民权利各自的界限，确立公共权力的运行边界，并把其目的限定于实现公民权利和自由。公民权利 （2）法律保障公共利益的实现。奥斯特罗姆所说：在人类社会中，没有立宪秩序和法治，就不存在负责的公共行政。法律的功能，第一有限；第二，有效。公共利益 （3）从国家行政走向法治行政。约束政府有三种方式：公民社会、民主和法治。公民社会是通过非政府组织、舆论、媒体等；民主以投票的方式；法治通过预先制定的规则来划分政府和个人的权利范围，建立决策和解决纠纷的程序。 2 公共管理研究的法律途径 （1）三种途径：管理途径：从组织结构和功能、组织程序和技术以及组织效率和产出的角度来理解公共行政；政治途径：强调公共部门的政治特性、如参与、责任、权力和公共利益等；法律途径：将公共行政视为法律在具体环境中的应用和实施，赋予了公共行政法治和裁决的主题 （2）法律途径的兴起 第一，调节和规范的力度不断加大 第二，司法机制对公共管理裁判作用越来越明显，公共行政司法化 第三，公共管理改革引入了私法范畴的工具，“政府从权威的源泉和法律权威的享有者转变为市场合同的缔结者。 （3）法律途径的核心价值第一，正当法律程序，基本的公平性；第二，个人应享有的实质权利和法律保护；第三，维护社会公平，司法救济 （4）公共管理法律途径的内容 第一，强调宪法层面的公正、程序、权利和平等价值 第二，把公共组织视为一种能够明确通过公正的抗辩程序来解决争端的 结构形式 第三，注重建立明确的公共管理行为准则和监督机制 第四，把公共管理对象看做完整和独立的个体，关心个人宪法权利和法律权利的保障 第五，重视公共管理结果的合理性。 二 公共管理与宪法、行政法、组织法 1 公共管理与宪法 （1）公共管理是宪法的具体运用，其目的是追求宪政价值，实现宪政理念与公共管理的有机整合 （2）关系问题：关于政府的 “多数决定”的权力如何走向自我约束，法治主义在公共管理领域适用，公共治理维护公民权利和公共利益 潘恩说：宪法是一种先于政府而存在的事物，并且政府只不过是宪法的产物……宪法不是特定政府制定的，而是组成政府的人民制定的；没有宪法的政府就是一种没有权利的权力” 2 公共管理与行政法：特定时期的国家观念反映到政府活动中的产物 第一，无法律即无行政；自由资本主义，“红灯理论”，限权；博登海默曾指出：行政自由裁量权，司法审查 第二，行政国家与行政法，从消极限权到承认行政权扩张，新的方式，合法、公正 第三，行政法治与行政法，有效和有限关系 3 公共管理与组织法 （1）国外行政组织法。行政组织法是规范行政组织、控制行政组织的法律。法、日包括行政主体制度和三类行政组织的规范，美国对行政机关的设置及权限的规定，地方政府法。行政的基本组织制度（行政主体制度）、行政权的设置和分配、中央行政组织的设置；地方行政组织的设置；其他行政组织法律制度等。 （2）国内行政组织法。《国务院组织法》、地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法。主要涉及的内容有：行政机关的设置、性质、隶属关系、职责权限、任职权限、工作原则以及职务设置等 三 公共管理与私法 1 私法的定义与发展趋势 （1）定义，大陆法系，公法（公共管理），促使公共管理组织恰当、有效地履行其职能，防止政府把权力用于排他主义的目的；私法，社会生活（市民社会），以抑制和解决社会成员相互冲突为己任的规则，社会生活的正当性规则。 （2）发展趋势 第一,私法工具的大量使用成为政府改革的标志之一 第二,公共管理的法律基础出现了公法与私法相互接近乃至相互融合的趋势 2公共管理变革扩大了私法作用的空间 第一,将公共职能委托给私人部门 第二,日益倾向于以市场约束方式代替命令-控制规则 第三,市场结构模式的应用 第四,协商立法等程序规则的应用 3 私法对于公共管理的意义 第一,它把平等对立、谈判协商、等价有偿、恢复补偿等私法手段引入公法调整范畴的公共管理领域中。如行政合同、排污权交易、公用事业民营化 第二，合约制与公共管理改革。合约型政府，它是签约外包和政府内部合约制的有机结合，协调机制从公法向私法机制变迁，治理方式由以权威为基础向以合约为基础转变。 外部合约制的有：政府采购制度、公共工程的招标投标、土地的有偿使用，营业执照的拍卖、公共服务的开放竞争、民营化 内部合约制的有：合同聘任制、绩效合同 4 私法地位提高，但公法仍然发挥作用 第二节 行政立法、执法和司法一 行政立法 3 行政立法的原则 4 行政立法的监督 1 监督的重要性 第一,行政立法的质量; 第二,行政权力能否正确行使 第三，约束行政的自由裁量权 2 监督的方式 第一，权力机