第七章债的权担保.ppt

第七章 债的债权担保 第一节 债的担保的意义、性质和类型 一、债的担保的意义 债的担保，是当事人为了确保债 权实现，依约定或法定特别设定的保 障措施。 说明如下： （一）债的担保，是当事人为债 权实现所设定的保障措施 （二）债的担保，兼指债权的担 保和债务的担保 （三）债的担保分为物权性担保 和债权性担保，由当事人依约或依法 设定 （四）债的担保是为债权提供的 特别担保 债的担保，有两种类型。 1.一般担保。 即无须特别设定、伴随债的成立 自动发生、以债务人的全部财产进行 的担保。 2.特别担保。 即当事人特别设定，以债务人的 特定财产或者由第三人以其财产进行 的担保。 前者如债务人抵押、交付定金， 后者如第三人为债务人利益而抵押， 或者同债权人订立保证合同。 债权由物权担保的，称为“有担 保债权”。债权人就担保物享有优先 受偿权，担保物的价值额不能满足债 权的，还可主张一般担保，对担保物 之外的财产主张清偿。 债权担保包括保证担保和定金担 保。 二、类型 （一）物的担保、人的担保、金 钱担保 1.物的担保。 以债务人或第三人的特定物作为 担保财产。主要有抵押、质押、留置 三种形式。 2.人的担保。 即第三人同债权人订立“保证合 同”，担保债务履行、债权实现。 通常叫做“人保”。 3.金钱担保。 当事人向对方提供一定金钱，担 保其债务的履行。通称“定金担保”。 （二）法定担保和约定担保 （二）法定担保和约定担保 1.法定担保。 即依法律规定成立的担保。 特点：（1）须充分法定条件才 可成立，无须当事人约定。（2）根 据法律的规定发生效力。留置权是其 典型。 2.约定担保。 即当事人以约定所设定的担保。 特点：（1）当事人以合同约定。 （2）按照合同发生法律效力。 如抵 押、质押、保证、定金等因合同发生 的担保。 （三）普通法上的担保和特别法 上的担保 1.普通法上的担保。 即民事普通法所规定的适用于普 通债权、债务关系的担保。 其特点是： （1）由民事普通法规定。《民 法通则》、《物权法》、《担保法》 和《合同法》所规定的抵押、质押、 留置、保证、定金、所有权保留、建 设工程价款优先受偿权等，属于此类 担保。 （2）适用于普通债权、债务关 系。民事特别法另有规定的，优先适 用其规定。例如《担保法》第95条规 定，海商法等法律对担保有特别规定 的，依照其规定。 （四）本担保和反担保 本担保是为担保主债实现所设定 的担保。如借款合同的抵押担保。 反担保是第三人为担保人时，被 担保的债务人为担保人提供的担保。 三、性质 （一）是从属性权利、义务关系 （二）主要是约定担保关系 （三）是保障性财产关系 （四）是具有相对独立性的从权 利、义务关系 担保关系中的权利、义务，不是 主债权、债务的组成部分，而是另外 的一项权利、义务，自有其单独的成 立、生效、行使、消灭的条件；在当 事人有约定或法律有特别规定时，主 债无效，担保可以独立有效。（《担 保法》第5条第一款，《物权法》第 172条第一款第3句） 第二节 保 证 一、保证的意义 保证是指第三人和债权人约定， 当债务人不履行债务时，该第三人按 照约定履行债务或承担责任的行为。 解释如下： （一）保证是一种从合同关系 （二）保证有三方当事人 （三）保证的形成，以主债为前 提，以保证人承诺为要件 （四）保证的效力是发生保证债 权、债务和保证人对债务人的求偿权 1.保证债权、债务。 主债权人对保证人有保证债权。 保证人对主债务人负保证债务。 《担保法》称保证债务为保证责任。 保证债权、债务是从债权、债务。 2.保证人在被保证人不履行债务 时方应履行保证债务。 3.保证人履行保证债务后，对债 务人有求偿权。（保证人的求偿权） （五）保证行为属无因行为 保证人为债务人而提供保证，自 己单方面负担保证债务，只须保证人 为保证意思表示，不以债权人对待给 付的承诺为条件。 （六）保证人履行保证债务，不 能从债权人得到对价