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民法立法和理论的若干问题 来源：中国法学网 作者：梁慧星 日期：2013年12月18日 浏览：315 梁老师：谢谢同学们、老师们，很高兴第一次来到北理工良乡校区。今天的讲座，付俊伟老师和我商量采取什么形式呢？主要是交流式的、对话式的形式。同学们有什么问题都可以提问，这个提问范围，可以绕着民法的立法、理论、实务、学习都可以，我知道的我会现场回答，还可以现场讨论。 付俊伟老师提了几个问题，所以我把他提的几个问题先讲一下，同学们有什么问题可以先准备着。这大概需要一个小时的时间，我先把他提的问题做个交代，然后我们互动交流。 一、关于民法典的制定 付俊伟老师首先提到了一个关于民法典的问题。关于制定民法典的问题，这是中国最大的一个问题。同学们是否注意到，最近网上报导的民法学界召开的一些学术会议。其中有人就提到现在中央提出了实现中国梦，那我们民法学界提出制定中国民法典的梦，制定中国民法典的这个梦。如果中国不能制定一部现代化的民法典，那中国梦也不可能实现。要是仔细研究的话，其实有这样一个道理。但是民法典的这个题目比较大，我先做简单的交代。 我们中国的民法典的制定，在历史上有好几次，同学们在教科书上可以看到。改革开放后民法典的起草，要算第三次起草民法典，是1979年启动的。改革开放要发展经济，当时叫做商品经济，把国家的重心转移到经济建设上来，因此民法受到重视。所以，1979年，全国人大法制委员会成立民法起草小组，开始起草民法典。 民法起草工作进行到1982年的时候，已经草拟了第四个草案，称为民法草案第四稿。当时的七届全国人大常委会委员长彭真同志就注意到一个问题：改革开放刚刚开始，社会生活中的各种关系都在变动当中，怎么可能一下子制定一部完整的民法典呢？他提出一个重要问题。因此，全国人大委员长彭真同志决定，暂停民法典的起草，改为先制定民事单行法，什么领域、什么样的关系比较成熟，就先制定这个领域的法律，叫做民事单行法。等到将来条件具备的时候，再制定民法典，编纂民法典。所以说，中华人民共和国第三次民法典的起草，到了1982年的时候，民法典起草工作暂停，全国人大法制委员会民法起草小组解散，改为制定民事单行法。这就是后来的三个合同法--经济合同法、涉外经济合同法、技术合同法，还有继承法，还包括婚姻法。 改为分别制定单行法之后，到1985年又发现一个重要的问题，就是民事生活领域中的共同制度和基本制度，例如民事主体、法人、法律行为、时效、代理等，这些制度不可能由单行法分别规定。因此，到了1985年的时候，立法机关决定制定民事法律中的最基本的法律制度、法律规则，这些制度通常应该规定在民法典的总则部分。于是开始民法通则的起草。民法通则于1986年颁布，规定民法基本原则、民事主体、法律行为，规定代理、时效、期间期日等属于民法典总则的内容，还规定了一些属于民法典分则的内容，如所有权、债权、民事责任等。民法通则制定后，仍然沿着制定单行法的道路继续前进。 但是，马上又发生一个问题，在我们开始由计划经济体制向市场经济体制转轨的时候，先后制定了三个合同法，形成合同法的三足鼎立局面，显然不利于建立一个市场经济的完整的法律体系。三个合同法的起草单位不一样，起草的时间不一样，以致于基本原则、基本制度、价值取向都不一致。中国要发展现代化的市场经济，要求建立统一的大市场、建立统一的法律制度，首先要统一市场交易规则即合同法。于是在90年代初，提出了三个合同法的统一的问题。三个合同法的统一，即制定统一合同法，在19九十三年提上日程，于1999年通过。合同法的统一提上日程的时候，当时的立法机关注意到了，发展市场经济要求建立现代担保制度。这就是担保法的制定，在统一合同法完成之前，制定了担保法。 除了这个合同法的统一、担保法的制定之外，还有物权的问题呢？所有权、用益物权、担保物权？这些个问题怎么办呢？当时立法机关在决定起草统一合同法、担保法的时候，已经考虑到要制定物权法。就是沿着1982年决定的分别制定单行法的这个思路，统一合同法的制定、担保法的制定、物权法的制定都列入日程，沿着分别制定单行法的思路往前进。 到了1999年，统一合同法颁布，紧接着就应该是物权法。当时已经开始准备物权法的草案。当时预想物权法在2003年通过。但这个时候中国发生一个重大的历史事件，就是加入世贸组织。中国加入世贸组织，加入世贸组织的文件中就有一条，要求完善国内法律制度。当时的九届全国人大常委会的委员长是李鹏同志，李鹏同志受到中国加入世贸组织要求完善国内法律制度的刺激，就提出一个问题：尽快制定民法典。这样就又把民法典的制定提上了日程。这就是在2002年1月，李鹏委员长决定尽快颁布民法典，民事立法由分别制定民事单行法，重新回到制定民法典的道路上来。2002年1月，立法机关采取分别委托学者起草的办法，在2002年中，分别提出