第二章 个人独x资企业和合伙企业法律制度(完整版).docVIP

第二章 个人独资企业和合伙企业法律制度 历年考试情况与复习建议 本章在考试中的分值不是特别稳定，2010年考试中分值仅为2.5分，但2011年考试中分值达9.5分，且有1道大题来自本章。 （1）“普通合伙人VS有限合伙人”是主旋律； （2）2012年教材新增“外商投资合伙企业”。 本章考点概览 本章考点精讲 【考点1】个人独资企业的设立要件 （一）实质要件 1.投资人 （1）投资人为一个自然人，且只能是中国公民（不包括港、澳、台同胞）。 （2）法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。（P34） 【解释】国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员等，不得作为投资人申请设立个人独资企业。 【例题·多选题】根据个人独资企业法律制度的规定，下列各项中，可作为投资人申请设立个人独资企业的有。A.刑满释放的无业人员甲B.某民营商业银行的工作人员乙C.有不良信用记录的个体工商户丙D.一年前曾担任过某破产清算企业的总经理并对其破产负有个人责任，现为某企业销售人员的丁【答案】ACD【解析】选项B：国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员等，不得作为投资申请设立个人独资企业。甲以个人财产出资设立个人独资企业。该企业因经营不善被解散，其财产不足以清偿所负债务。对于尚未清偿的债务，下列表述中，符合个人独资企业法律制度规定的是。2010年） A.甲不再清偿B.甲应以个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿C.甲应以家庭共有财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿D.甲应以个人的其他财产予以清偿，但债权人在该企业解散后5年内未提出偿债请求的，则不再清偿答案D 【解析 【考点4】外商投资合伙企业（2012年新增）（P38） 1.外商投资合伙企业，是指2个以上外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，以及外国企业或者个人与中国的自然人、法人和其他组织在中国境内设立合伙企业。 【解释1】外商投资合伙企业合伙人的组成包括两种类型：“外＋外”、“外＋中”。 【解释2】外商投资合伙企业的中方合伙人可以是“自然人”，而第3章的中外合资经营企业、中外合作经营企业的中方投资者不得是自然人，只能是公司、企业或者其他经济组织。 2.外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，应当遵守《合伙企业法》以及其他有关法律、行政法规、规章的规定，符合有关外商投资的产业政策。 【解释】根据《外商投资合伙企业登记管理规定》第3条的规定，《外商投资产业指导目录》禁止类和标注“限于合资”、“限于合作”、“限于合资、合作”、“中方控股”、“中方相对控股”和有外资比例要求的项目，不得设立外商投资合伙企业。”合伙企业的债务承担无限连带责任） 2.特殊普通合伙企业：“因债而分” （1）一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中“因故意或者重大过失”造成合伙企业债务的：引起该债务的合伙人（“肇事者”）应当承担无限责任或者无限连带责任；其他合伙人（“非肇事者”）以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。 （2）合伙人在执业活动中“非因故意或者重大过失”造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。 3.有限合伙企业：“因人而异”（普通合伙人承担无限责任或无限连带责任，有限合伙人承担有限责任） （二）合伙人的内部责任 1.合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过规定的亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。 【解释1】合伙企业的亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴的出资比例分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分担。 【解释2】普通合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。 【解释3】合伙人执行合伙事务，或者合伙企业从业人员利用职务上的便利，将应当归合伙企业的利益据为己有的，或者采取其他手段侵占合伙企业财产的，应当将该利益和财产退还合伙企业；给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。 2.特殊普通合伙企业的合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。 【案例1】甲、乙、丙、丁四名自然人成立了A普通合伙企业（以下简称“A企业”），A企业成立后，由于经营不善，欠B公司100万元的货款到期无法偿付，此时A企业的财产仅剩60万元。（1）欠付B公司的100万元应当先以A企业的财产清偿；（2）A企业财产不足清偿的40万元债务，B公司有权不按先后顺序、不论各自的财产份额多少，要求甲、乙、丙、丁