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新三板常见法律问题浙江管理总部投资银行三部总经理史晶杰shijingjie34@126.com2012.08.13目录1历史沿革2股东适格3业务与技术4重大资产5关联交易与同业竞争6税务历史沿革——核查方法核查步骤核查内容翻阅基础资料一套完整的工商资料（或者是历次重大变更的存档资料）设立及变更所需的监管部门批准文件历次验资报告或相关验资凭证股权转让的付款凭证入资资产的评估报告及交付公司的证明口头了解是否存在重大的历史瑕疵？是否存在股东代持问题？非货币出资的资产来源？目前的使用价值？股东背景？是否有员工持股？历史沿革——国有股权投资及退出国有企业投资或退出公司是否履行了相关法律程序？投资时，是否经国家有权部门履行了决策程序，是否需要国有资产监督管理部门批准增资时，是否同比例增资，如未同比例增资，是否履行评估备案手续退出时，是否履行了评估备案，是否在产权交易所进行了交易历史沿革——无形资产出资（一）无形资产是否属于职务成果或职务发明?如果属于股东在公司任职的时候形成的，无论是否以专利技术或者非专利技术出资，股东都有可能涉嫌利用公司提供物质或者其他条件完成的该等职务成果（职务发明），该等专利技术或者非专利技术应当属于职务成果（职务发明），应当归属于公司。（二）无形资产出资是否与主营业务相关? 实践中，有些企业为了申报高新技术企业，创始股东与大学合作，购买与公司主营业务无关的无形资产通过评估出资至公司，或者股东自己拥有的专利技术、非专利技术后来因为种种原因，虽然评估出资至公司，但是公司后来主营业务发生变化或者其他原因，公司从来没有使用过该等无形资产，则该等行为涉嫌出资不实，需要通过减资程序予以规范。?（三）无形资产出资是否已经到位? 实践中，有些企业股东以无形资产出资至公司，但是后续并未办理资产过户手续，该等情形一般可根据中介机构的意见在股改前整改规范即可。?历史沿革——无形资产出资案例1 无形资产涉嫌职务发明，现金补正(奥特美克430245) 2006年4月,有限公司股东吴玉晓和路小梅以非专利技术“水资源远程实时监控网络管理系统技术”出资640万元,二人各自占比均为50%。由于该项非专利技术与公司的生产经营相关,不排除利用了公司的场地和办公设备甚至公司的相关技术成果,无法排除出资人职务成果的嫌疑,以此项技术出资存在瑕疵,公司决定以现金对该部分出资予以补正。历史沿革——无形资产出资案例2 无形资产未作价评估，减资处理(奥尔斯430248) 有限公司系由自然人李朱峰、赵振丰共同出资设立的有限责任公司,注册资本50.00万元,成立于2003年12月19日。根据《验资报告》，李朱峰以货币资金出资6.40万元,以非专利技术“智能微电流传感器”出资25.60万元,出资额占公司注册资本64.00%;赵振丰以货币资金出资3.60万元,以非专利技术“智能微电流传感器”出资14.40万元,出资额占公司注册资本36.00%。 根据1999年修订的《公司法》规定，非专利技术必须进行评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。公司设立时的无形资产非专利技术未进行评估作价,存在出资瑕疵。该部分无形资产出资已经在2012年7月份进行了减资处理,出资瑕疵影响已经消除。 历史沿革——股权代持、股权转让瑕疵一）向股东阐明相关规定及法律风险 股权不明晰比较常见的有股权代持、历次股权转让中可能存在的诉讼等等。股权代持的核查首先要从公司股东入手，向股东说明相关法律法规的规定，明确股权代持对公司上新三板挂牌转让的法律障碍，说明信息披露的重要性，阐述虚假信息披露被处罚的风险，说明诚信在资本市场的重要性。（二）核查股权代持详细情况并提出解决方案 核查中需要落实是否签署了股权代持协议，代持股权时的资金来源，是否有银行流水，代持的原因说明，还原代持时应当由双方出具股权代持的原因，出资情况，以及还原后不存在任何其他股权纠纷、利益纠葛。如果股东未向中介机构说明，中介机构自行核查难度较高，但还是可以通过专业的判断搜索到一些蛛丝马迹，如该股东是否在公司任职、是否参加股东会、是否参与分红、股东是否有资金缴纳出资、股东出资时是否是以自有资产出资、通过与公司高级管理人员访谈了解股东参与公司管理的基本情况等。历史沿革——股权代持、股权转让瑕疵案例 股份代持的处理（必可测430215） 2012年5月23日,该公司召开股东会,同意成锡璐将货币出资额 5万元转让给周继明,同意何忧将货币出资额287万元转让给何立荣,同意苗承刚将货币出资额 5万元转让给苗雨,并修改公司章程。 2012年5月23日,上述各方签署了相关的股权转让协议。何忧将其股权转让给何立荣的目的是解除双方的代持关系。成锡璐将其股权转让给周继明的转股价格为1元每股。苗承刚将其持有公司的股权无偿赠送给女儿