公司经营的律问题.ppt

公司经营的法律问题 朱炎生教授 厦门大学法学院 公司法实务问题 公司能力问题 公司对外投资 投资对象 法人企业 非法人企业（合伙企业） 不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人，法律另有规定除外。 国有独资公司、国有企业、上市公司不得成为普通合伙人。 （合伙法） 问题：有限合伙企业形式的运用：利润分配及出资的灵活性 程序与额度 程序：由董事会或股东会、股东大会决议（依公司章程规定） 额度：公司章程对投资总额及单项投资额可作限额规定 设立全资子公司问题 公司形式：有限公司 最低注册资本：人民币10万元。股东应一次足额缴纳注册资本。 公示： 应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资； 在公司营业执照中载明自然人独资或法人独资 强制审计： 一人有限公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。 财产混同推定： 一人有限公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 对外担保 为股东和实际控制人担保 须经股东会或股东大会决议 股东或实际控制人支配的股东不得参加担保事项的表决 表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过 实际控制人：虽不是股东，但通过投资关系、协议或其他安排而能实际支配公司行为的人。 为股东、实际控制人以外人的担保 程序：由董事会或者股东会、股东大会决议（章程规定） 额度：章程可对担保总额及单项担保额作限额规定 问题：可否为公司员工（董事、监事）债务担保？ 如何控制对关系企业的担保？ 公司提供借款 董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人。 股份公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。 问题：何谓借贷？拆借、委托贷款、委托投资、代偿债务、开具汇票？ 权利滥用 股东滥用权利 股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益。 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 问题：滥用的认定标准？ 关联关系的不当利用 公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。 违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 问题：什么是控股股东？ 什么是实际控制人？ 什么是关联关系？ 控股股东概念 1、出资额占有限公司资本总额50％以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50％以上的股东； 出资额或者持有股份的比例虽然不足50％，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。 实际控制人概念 虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。 问题： 1、投资关系、协议或者其他安排的范围？ 2、什么是“实际支配公司行为”？ 关联关系的概念 公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系； 可能导致公司利益转移的其他关系。 但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。 股东滥用有限责任和法人独立地位 股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应对公司债务承担连带责任。 问题： 滥用的认定标准？（过度控制、财产或业务混同、资本不足、规避义务） 公司是否应当对股东的权利人负有义务？ 能否否认处于同一控制之下的两个公司的人格？ 股东和公司能否主张公司人格的同一？ 出资问题 出资财产 1、货币 2、实物 3、土地使用权 4、知识产权：工业产权、非专利技术、版权 5、其他非货币财产：股权、债权、使用权 条件： A、可以用货币估价，并 B、可以依法转让 例外：法律、行政法规规定不得用于出资，包括信用、商誉、抵押财产 出资构成 放宽无形资产出资在注册资本中的比例 货币出资不得少于30％ 经济意义： 1、可取得公司近70％的股权 2、公司的控制、管理权 3、利润分配权 有利于技术成果的资本化 出资手续：非货币财产的评估 1、实物的作价评估； 2、知识产权的作价评估； 3、非专利技术的作价评估； 4、土地使用权的作价评估 问题：如何保证作价评估的科学性、合理性？ 评估合同的当事方：设立中公司OR 出资人与评估机构？ 出资手续：过户 问题： A、交付出资的标志？ B、交付出资的时间？ C、出资财产权转移时间？ D、财产风险转移时间？ 实际占有 vs. 过户完成？ E、承继财产的对象：（筹建处）？ （