7、国际贸易合同的签订.ppt

第十九条 （1）对发盘表示接受但载有添加、限制或其它更改的答复，即为拒绝该项发盘，并构成还盘。 （2）但是，对发盘表示接受但载有添加或不同条件的答复，如所载的添加或不同条件在实质上并不变更该项发盘的条件，除发盘人在不过分迟延的期间内以口头或书面通知反对其间的差异外，仍构成接受。如果发盘人不做出这种反对，合同的条件就以该项发盘的条件以及接受通知内所载的更改为准。 （3）有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实质上变更发盘的条件。 根据上述国际货物买卖合同成立的法律条件，案例 1 中，我方发盘，外商回电“接受” ，但变更了发盘中的装运期。而装运期对所采用的 CIF 术语来说也即交货期，因为在该术语下卖方的交货义务是以在装运港将货物装上船只完成的。 所以， 该变更因更改了 “交货时间”而属实质性变更，该“接受”构成还盘。故合同不成立。案例 2 中，我方发盘，对方电复“接受” ，但更改了发盘中的包装条件，属非实质性变更，然而由于我方立即回电对该非实质性变更又提出变更，即表示了反对，故不能构成接受而仍然构成还盘。那么，既然对方的“接受”并非有效接受，是否就至此可以定论合同没有成立呢？回答也是否定的。因为合同虽不能由我方发盘经对方接受而成立， 却可以由我方接受对方的发盘来达成。 而对方的发盘即是其还盘，因之具备发盘的要件；受盘人特定、内容确定且表明受其约束；我方的接受即是我方的回电，虽更改了对方发盘的包装条件，但属于非实质性变更，且对方未予答复即并未表示反对，故构成有效接受，使得合同成立。 综上所述， 合同的成立必须经过发盘与接受两个环节， 但接受不一定都以明确的字眼表示，如案例 2 中的我方接受；反之，有“接受”字眼的不一定就是接受。至于在“接受”中对发盘条件的变更， 更应慎重对待——首先要对其定性， 然后再结合国际市场状况和自身情况作出适当的应对，即： （1）对于实质性变更，若欲成交则应及时接受，否则可拒绝或不予答复； （2）对于非实质性变更，若欲成交则可确认或不予答复，否则定当以通知表示反对。 一定要注意：同时对发盘的变更，变更的条件不同，其性质就不同，法律后果也不同，尤其是同一态度即“不予答复”对其所产生的法律意义也截然相反。 国际贸易理论与实务（第2版）陈岩 国际贸易理论与实务（第2版）陈岩 第7章 国际贸易合同的签订 7.1 国际贸易的交易磋商 交易磋商的程序依次有四个环节：询盘、发盘、还盘、接受。其中，发盘与接受是构成进出口有效合同的基本环节。 7.1.1 询盘 询盘(Inquiry)，又称询价，是指买方为了购进货物或卖方为了销售货物而向对方提出有关交易条件的询问。 多由买方发起，内容包括询问价格、其他交易条件或要求对方做出发盘。 询盘是交易的起点，但其对双方均无法律上的约束力。 7.1.2 发盘 发盘(Offer)，又称报盘，在法律上称为“要约”，是买方或卖方向对方提出各种交易条件，并愿意按照这些条件达成交易、订立合同的一种肯定的表示。 发盘一般可采用书面和口头两种方式。书面发盘包括使用书信、电报、电传、传真和电子邮件等。口头发盘一般是指电话报价。 发盘人可以是买方，也可以是卖方。 根据《联合国国际货物销售合同公约》(以下简称为《公约》)的规定，构成一项有效的发盘必须具备下列四个条件： 7.1.2 发盘 (1)发盘要有特定的受盘人，受盘人可以是一个，也可以是指定多个； (2)发盘内容必须十分确定； (3)必须表明发盘对发盘人有约束力； (4)发盘必须送达受盘人才能生效。 按照发盘人是否受发盘的约束，发盘分为实盘和虚盘。 实盘 构成有效实盘的基本条件 一方愿意与另一方达成交易的肯定表示。 实盘的内容必须明确、完整和无保留。 实盘必须送达受盘人。 7.1.2 发盘 实盘的有效期限 如果说发盘中明确规定了有效期限，受盘人必须在规定的期限内接受才有效。一般规定具体的有效期限，发盘人采用以接受通知送达发盘人为准的规定办法。 未明确规定具体的有效期限时应理解为受盘人在“合理时间”(Reasonable Time)内接受有效。为避免纠纷，一般不宜采用此种做法。 口头发盘必须立即接受。 7.1.2 发盘 发盘的撤销(Revocation)与撤回(Withdraw) 撤回是指发盘尚未生效，发盘人采取行动，阻止它的生效。 撤销是指在发盘已生效后，发盘人以一定方式解除发盘的效力。 7.1.2 发盘 撤销和撤回的区别： 7.1.2 发盘 《公约》对发盘的规定： 在生效时间上，“发盘在送达受盘人时生效。” “一项发盘，即使是不可撤销的，也可以撤回，如果撤回的通知