第五章法律规范的基本适用制度.ppt1.ppt

第五章　法律规范的基本适用制度 目的与要求： 　　1.重点掌握反致的产生原因及几个典型 例；法律规避的概念与构成要件；公共秩序 保留的概念；法律规避与公共秩序保留的区 别 。　　　 　　　 　　2.掌握识别的产生原因；外国法内容无 法查明时的解决方法、适用错误时的救济方 法；我国关于法律规避与外国法内容的查明 的相关规定；公共秩序保留的理念与实践发 展脉络；会分析我国的公共秩序保留条款及 相关知识。 3.了解我国对反致的态度；各国对法律规避 效力的态度；外国法内容的查明的含义、性 质等；了解公共秩序保留在司法运作中应注 意的事项。  一、安东遗产案——巴丹——识别概念 　　1.当事人的无关叙述——双方订婚并已请过 　　　　　　　　　　 　　 合同关系——合同法 客、购了房——关系定位　　　　　　　　　　　　　 　　　　　　　　　　 　　 侵权关系——民法、侵权法 　　2.安东遗产案——要求依马耳他法： 　　　　　　　　　　　夫妻财产问题——适用婚姻 未亡者以配偶身份可　　　　最初住所地法——胜诉 取得遗产用益权 　　　　　　　　　　　　　继承问题——依财产所在地 　　　　　　　　　　　　　法——败诉 　　　 　　　　　　　　　　　　　　　 　　 一、安东遗产案——巴丹——识别概念 　　 3.事实——法律事实——法律关系——冲 突规范——何种法 　　可见识别的含义：是指法院在处理涉外 民事法律关系时，根据一定的法律理念，对 案件有关的事实进行“定性”和“归类”，以确定 对其适用哪条冲突规范的认识过程，其目的 是正确适用冲突规范。 二、识别产生的原因 产生原因：　　 　　1.不同国家对同一事实赋予不同的法律性 质，如未达婚龄者征求父母同意问题； 　　2.不同国家把具有相同内容的法律问题分配 到不同的部门法中，如程序、实体问题的识别； 　　3.相同法律术语内涵不同，如何谓“动产” 等； 　　4.不同国家有不同的法律术语。 三、识别解决方法及我国的态度 　　 讨论：美国联邦法院1904年审理的香蕉公司诉果品公司案 　　 三、识别解决方法及我国的态度 1.理论——通论：法院地法 讨论：我国有学者指出，不能将法院地法作为 一种僵硬不变的识别模式，在一些情况下，应该考 虑适用与案件具有最密切联系的法律制度来进行识 别。对于这种将“最密切联系原则”引入识别的主 张，你有何评价？如果你认为可行，试举例说明。 三、识别解决方法及我国的态度 2.实践中把握的原则是有利于促进国际民事 交往，保护当事人的合法权益，便利案件处 理，普遍依法院地法，但特殊情况也特殊处理。 【1908年英国奥格登案】 一名住所在法国的19岁法国男子，未经父母同意，去英国与一住所在英国的英国女子结婚，后来该法国男子以自己结婚未经父母同意，因而不具备结婚能力为由，在法国一法院起诉并获得一宣告婚姻无效的判决，其依据是根据法国的规定“未满25岁的子女未经父母同意不得结婚”。而后该英国女子在英国与一个住所在英国的英国男子结婚。后与该女子结婚的英国男子(原告)却以他与该英国女子结婚时她还存在合法婚姻为由，请求英国法院宣告他们的婚姻无效。 【1908年英国奥格登案】 解决本案的前提是要确定该妇女前一婚姻的有效性；而这又取决于对该法国男子未满25岁又未获得其父母同意就结婚这一事实作出定性。若按英国法识别，这种同意为婚姻的形式要件，而婚姻的形式要件适用婚姻举行地法，即英国法。英国法对未满25岁子女结婚并无需要父母同意的限制，该妇女的前婚姻有效，可以满足原告的要求。若依法国法识别，这种同意为婚姻能力问题，而婚姻能力依当事人的住所地法，即法国法，就要承认法国法院的离婚判决，故应驳回原告的请求。你认为该案应如何识别。 【1908年英国奥格登案】 结果英国法院根据英国法的观点将法国法中“须经父母同意的要件”识别为“婚姻形式要件”，从而援引“婚姻形式依婚姻举行地法”这一冲突规范，确定英国法为准据法来解决是否需要父母同意的问题，而英国法中并没有法国法中的上述限制性规定，因此该英国女子与法国男子的婚姻是有效的。于是，英国法院否定了法国法院作出的宣告婚姻无效的判决，并且满足了英国男子的请求。 一、反致的概念及种类 (一) 反致 思考下面案件的法律适用路径： 一在日本有住所的中国公民，未留遗嘱而死亡，在 中国遗留有动产，为此动产的继承，其亲属在日本国 法院起诉。根据日本的冲突规范，继承本应适用被继 承人的本国法，即中国法，但中国的冲突规则却规定 动产继承适用继承人死亡时的住所地法，即日本法。 这时日本法院如采用了中国的这一冲突法的指引而适 用了自己的继承法判决了案