2010万国考点串讲班民诉法远程提纲.docVIP

2010年民事诉讼法授课提纲 郭翔 第一讲　基本问题 第一节 基本理论 （一）民事诉讼法的效力范围 1．在我国领域内进行民事诉讼。《民诉》第4条。 （二）诉的理论 1．诉的要素：当事人、诉讼标的、诉的理由（事实依据和法律依据）。 2．诉的分类 （1）确认之诉：只求确认，不求给付。 （2）给付之诉：先行确认，以求给付。 （3）变更之诉：现有关系，加以变更。 3．反诉　 （1）概念：独立的诉，与本诉相对应。 （2）反诉的构成要件： ①本诉的被告对本诉的原告提出。 ②反诉与本诉有牵连关系。 ③在本诉进行中提出（一审：举证期限届满前提出；二审：法庭辩论终结前）。 ④向受理本诉的法院提出，且受诉法院对反诉有管辖权。注意：牵连管辖 （3）法院对反诉的处理 ①在一审过程中：可以合并审理。《民诉》第126条；《证据》第34条 ②在二审过程中：调解不成的，告知当事人__________________。《意见》第184条 ③考法：再审用二审程序时的反诉：按照二审方式处理。 第二节 基本制度 （一）合议制度　 1．独任制的重点问题 （1）适用法院：基层法院及其派出法庭； （2）适用案件：①简易程序；②特别程序，但是选民资格案件或者重大、疑难案件应适用合议制。③督促程序；④公示催告阶段。《民诉》第145条、第161条。《意见》第216、234条 （3）组织形式：审判员一人； （4）适用审级：①一审案件；②被二审人民法院发回重审，或者依照审判监督程序决定再审时，尽管适用一审程序，却必须实行合议制。《民事诉讼法》第184条 2．合议制的重点问题 （1）第一审合议庭：①可以由审判员组成合议庭；②也可以由审判员和人民陪审员组成合议庭。③选民资格案件或特别程序中的重大、疑难的案件，必须由审判员组成合议庭审理。《民事诉讼法》第40条第1款、第161条 （2）第二审合议庭：必须由____________组成。《民事诉讼法》第41条第1款 （3）二审发回重审或再审程序：原审合议庭成员或独任审判员不得参加重审或再审合议庭。 3.注意 （1）适用独任制还是合议制，以及（2）合议庭的组成人员，由人民法院决定，当事人不能约定。 （二）回避制度　 1．适用对象　《民事诉讼法》第45条 审判人员（包括审判员和人民陪审员）、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。 2．法定原因　《民事诉讼法》第45条 ①是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属。②与本案有利害关系。③与本案当事人有其他关系，且可能影响对案件公正审理的。 3．回避方式：申请回避和自行回避。 4．回避的决定权 （1）院长担任审判长时的回避：审判委员会决定。 （2）审判人员（含陪审员）的回避：院长决定。 （3）其他人员（书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人）的回避：______________决定。 5．回避决定的复议 （三）公开审判制度　 1．审理公开：《民事诉讼法》第120条 （1）通常公开审理。 （2）一律不公开审理的案件：①涉及国家秘密的案件；②涉及个人隐私的案件；③法律另有规定的案件。 （3）经过当事人申请才不公开审理的案件：①离婚案件：②涉及商业秘密的案件。 2．合议庭评议一律__________________ 3．判决一律公开 第二讲　当事人制度 第一节 基本理论 （一）民诉当事人共有三类 1.自然人 2.法人 3.可以作为民事诉讼当事人的其他组织　《意见》第40条 （1）依法登记领取营业执照的私营独资企业、__________________。 （2）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业。 （3）法人依法设立并领取营业执照的分支机构。 关联知识：法人作为当事人，法人的分支机构不是当事人： 条件：①法人非依法设立的分支机构；②虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构引起的诉讼。 （4）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构。 （5）中国人民保险公司设在各地的分支机构。 （二）案件中当事人的判断 1. 适格当事人（正当当事人）的判断标准及例外　 （1）通常所争议的民事法律关系的主体，就是适格当事人。 （2）例外情况：失踪人的财产代管人；②著作权集体管理组织（依法成立的著作权集体管理组织，根据著作权人的书面授权，以自己的名义提起诉讼，人民法院应当受理）；③破产管理人（《企业破产法》第25条）；④清算组（《公司法》第185条）；⑤清算人《合伙企业法》⑥股东代表诉讼中的股东（《公司法》第152条）；⑦遗产管理人；⑧遗嘱执行人；⑨为保护死者名誉权而提起诉讼的死者的近亲属。 （三）具体案件中常考的当事人 1．行为人对自己的行为负责 （1）个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。《意见》第46条　 掌握：营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，