2011年万国司法考试答疑精华集锦.docVIP

2011年万国司法考试答疑精华集锦----刑法专题日志地址: 请用Ctrl+C复制后贴给好友。 【相关法条】无 【具体解答】 对于本问题，具体解答如下： 目的性限缩是指对法律文义所涵盖的某一类型，由于立法者之疏忽，没有将其排除在外，为贯彻、规范法律意图，于是将该类型排除在法律适用范围之外的解释方法。目的性限缩的作用在于使得法律的含义更为符合立法意旨，将不应包含在内的内容剔除出去。例如：二人以上共同犯罪的人，其中对“人”的解释为：有独立行使责任能力的人，该解释为目的性限缩，因为没有对“人”本身做出解释。该解释中并没有说明什么是人，而是为符合刑法刑事责任能力的要求，将人的范围界定为有独立行使责任能力的人，将没有独立行使责任能力的人排除在外。此种做法符合目的性限缩的要求。注意：构成共同犯罪需要各共犯人均具备相应的刑事责任能力，否则成立间接正犯。 【注意事项】目的性限缩是刑法解释的方法，需要掌握其含义与作用。在做题时，通过其为使得法律的含义更为符合立法意旨而将不应包含在内的内容剔除出去的特征进行判别。 ? 2.戊教唆丙去盗窃，丙不肯，戊便威胁丙，如果丙不同意，就会加害丙的母亲，丙被迫实施盗窃行为。请问丙是胁从犯还是紧急避险？理由是什么？ 【问题分析】胁从犯、紧急避险 【相关法条】《刑法》第28条 对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。 第21条 为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。 【具体解答】 对于本问题，结论是：丙不属于紧急避险，二人成立共犯。具体解答如下： 1.胁从犯是被胁迫参加犯罪的人，即在他人的威胁下不完全自愿地参加共同犯罪，并在共同犯罪中起较小作用的人。成立胁从犯，需要具备两点：被胁迫参加犯罪；所起的作用较小，次于从犯的作用。如果行为人起先是被胁迫参加共同犯罪，但后来发生变化，积极主动实施犯罪行为，在共同犯罪中起主要或次要作用，则应分别按主犯或从犯论处。 2.本题中，戊以加害丙的母亲相要挟，迫使丙被迫实施盗窃行为，丙属于被迫参加犯罪。戊提起犯意，丙实施盗窃行为，因此二人就盗窃罪成立共犯。因二人均具备责任能力，因此不属于间接正犯。此外，根据丙在共同犯罪中的作用，如果其所起的作用较小，则成立胁从犯。如果起主要或次要作用，则按主犯或从犯论处。 3.紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的情形。紧急避险要求危险正在进行中，即具有法益侵害的急迫危险性，且要求只有采取避险行为才能防止侵害发生。本题情形，不满足上述要求，因此不构成紧急避险。 【注意事项】需要掌握胁从犯的认定，注意并非被胁迫参加犯罪的就一定为胁从犯。 3.在一场互殴中，甲本想拿砖头打中乙，结果却打中了自己的亲弟弟丙，致其死亡，请问甲的行为如何认定？ 【问题分析】打击错误 【相关法条】无 【具体解答】 对于本问题，结论是：甲的行为构成故意伤害致人死亡。具体解答如下： 打击错误也称方法错误，是指由于行为本身的失误，导致行为人所欲攻击的对象与实际受害的对象不一致，但这种不一致没有超出同一犯罪构成的情形。本题甲本想拿砖头打中乙，结果却打中了自己的亲弟弟丙，致其死亡，此属于打击错误的情形。根据法定符合说，甲具有故意伤害的故意（从题中表述仅能认定甲存在伤害的故意），并实施了故意伤害的行为，客观上也产生了故意伤害致人死亡的结果，因此甲成立故意伤害罪。 【注意事项】需要掌握打击错误的含义以及其处理原则。 ?4.甲上山打猎,在茅屋草丛中,见有动静,以为是兔子,开枪后,发现是将一小孩打死,对甲的行为如何认定?甲乙上山打猎,在茅屋草丛中,见有动静,以为是兔子,同时开枪后,发现是将一小孩打死,只有一枪命中,无法确定是谁开的枪,对此真题的答案为对甲乙行为的认定为无罪，这是为什么呢？ 【问题分析】无罪推定原则 【相关法条】 无 【具体解答】 对于本问题，具体解答如下： 甲上山打猎的情形只是从一个角度来考查的，即刑法中的打击错误。甲的情形属于打击错误，存在两种处理方法，一是有过失的成立过失犯罪；二是无过失的成立意外事件。 甲乙共同行为的案例考查了两个知识点，一是刑法中的打击错误；二是刑诉中的无罪推定原则。甲、乙误把小孩当作兔子打死的情形属于打击错误，处理上存在两种情况，一是有过失的成立过失犯罪；二是无过失的成立意外事件。但是，本题题干中没有给出甲乙是否存在过失的相关信息，而是要从另外一个知识点来考查对甲乙的处理，即运用刑诉中的无罪推定原则。从题干中给出的信息可知，小孩的死亡是甲乙所致，但到底属于甲乙中的哪个人的