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企业之间相互借贷法律问题探讨 发表时间： 2003-07-01 来源： 作者： 【字号：大 中 小 】 口最高人民法院 朱海年 一、案件所引发的问题 某地甲商贸有限公司与同一地乙房地产有限公司于1992年10月16日签订一份关于联合投资开发某一房地产项目合同书，约定甲、乙双方共同投资开发某建筑大厦。甲公司负责投资3000万元人民币，使用期限为3年，自1992年10月22日至1995年10月21日止，投资款应于该合同签订生效后15个工作日内拨入乙公司在银行开立的账户。乙公司负责甲方投资以外的其余资金，并负责该项目的立项、设计、建造、销售及售后服务等日常管理工作。双方还成立了形式上的联合开发房地产项目指挥部。双方还协商确定，甲公司投资款在3年使用期满后，不论乙公司经营状况如何，都应将人民币5000万元汇入甲公司指定账户作为投资利润分成。乙公司若延期，则须按如下公式向甲公司支付违约金，即违约金额=延期支付天数×延期支付金额×1‰。甲公司所分得的利润系指净利润，有关的税收及其他费用由乙公司承担，甲公司不予承担。合同签订后，甲公司依约通过银行及时将款项打到乙公司在银行开立的账户。合同履行期限届满后，乙公司只是陆续归还了2320万元，尚欠本金680万元和约定的利润部分。甲公司在多次索要未果的情况下，于2001年11月13日向人民法院提起诉讼，请求判令乙公司返还投资款本金人民币700万元，支付分红款人民币2000万元及违约金人民币5741万元(计5~_1999年12月31日止)，合计人民币8441万元；并承担本案诉讼费用。 本案所涉及的问题可能有很多，但本文主要是借此案例分析企业之间相互借贷所涉及到的有关法律问题。 二、企业间借贷的形式 从以上案例可以看出企业之间相互借贷的情形在现实经济生活中并非鲜见。企业之间的借贷可能存在很多形式，前述案例所描述的情形就是一种典型的名为联营或名为联合投资开发房地产项目而实质为企业之间相互借贷的表现形式。所谓企业之间相互借贷，其表现形式不论是合同或行为，顾名思义，是指银行、非银行金融机构等经营金融业务的企业之外的企业法人相互之间或者企业法人与非法人其他社会组织之间以及双方均为其他非法人社会组织之间，通过达成的书面或口头协议所发生的一种行为，即一方将自己合法所有或占有的资金借给或转借给另一方进行使用，而另一方按照约定在一定时间届满之后归还本金，以及按照约定或者一定标准计算所应给付的利息的法律行为，从而产生的一种相互之间的权利义务关系。而参与上述行为的企业的所有制性质则有可能是国有或者集体以及其他所有制性质。对于此类借款的归类问题，主要有两种不同的主张。一种意见认为，由于该类借款行为发生的主体是在依法批准设立经营金融业务的企业以外的法人企业或非法人其他社会组织之间，既不包括金融机构，也不包括自然人主体，因此该类借款既不能归于有金融机构参与的借贷，也不能归于民间借贷之中，应该属于一种独立形式的借贷。尽管这种借贷形式上的合法性与效力还存在疑问，但是这种借贷的实际发生以及形式上的独立性还是不容置疑的。另一种意见认为，从我国现有法律以及有关司法解释的规定来看，我国目前把借贷分成两种，一种是有银行参与的借贷；另一种是没有银行参与的民间借贷，从称谓上以及法院立案案由上可见差别，前者往往称借款纠纷，而后者往往称借贷纠纷。所以将企业之间相互借贷划归于民间借贷并无不当。笔者同意第一种观点，理由有这么几点：一是将我国有关法律或者司法解释对借款行为或合同仅仅分为两种即银行等金融机构参加的借款和非金融机构主体之间的借贷是没有根据的，这可能只是学者的一种理解，并无这样明确的司法解释。二是企业之间相互借贷确实存在与自然人之间发生的民间借贷有很多不同的特点，譬如说企业之间的借贷数额一般都比较大，民间借贷一般来说不可相提并论。另外，企业之间借贷发生的普遍性不能不说会影响到整个国家金融秩序及至国家经济的发展和稳定，牵涉到国家金融政策所应采取的态度。三是如何将借贷进行科学的分类，不仅要考虑主体的问题，而且要考察相应的法律依据。可以说，对银行等金融机构参与的借款或者以自然人为主体的民间借贷都能找到合法性的法律依据，而对企业之间发生的相互借贷可以说目前并没有明确的有关其合法性的法律或行政法规方面的依据，只是存在根据国家有关的金融规章或政策或者有关司法解释所作的一种判断。 从企业之间借贷所表现的形式来看，主要包括非金融机构企业之间直接订立的借款合同和采取其他法律形式而实质上进行的是借贷的两种类型。具体又可以分这么几种：(1)非金融机构企业之间直接签订书面借款合同或达成口头协议，其中明确约定借款数额、性质、用途、利率、期限、违约责任、争议解决等内容。(2)非