合同起草签订注意问题.docxVIP

在顾问单位合同培训课上得讲稿 瞿凯俊 北京市泰福律师事务所律师 各位领导、各位与会的朋友们：大家上午好！ 我作为中铁特货运输有限责任公司的法律顾问，非常荣幸今天能应邀就合同的起草、签订暨应注意的问题和大家一起进行探讨。现结合在对贵公司的合同进行审查中发现的问题发表以下观点： 一、合同的定义及形式合同是平等主体的自然人、法人、其他社会组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（关键词：平等主体。举例：在合同审查中经常发现贵公司提供的合同中出现“罚款”的字样，该字眼带有浓厚的行政色彩，其体现的是管理者与被管理者之间的不平等的隶属关系，因此，合同应避免使用这样的字眼。）根据我国《合同法》的规定，合同的形式主要有有书面形式、口头形式和其它形式：1，书面形式。如果法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。例如《合同法》、《担保法》规定：融资租赁合同、建设工程合同、技术开发合同和技术转让合同及保证合同、抵押合同、质押合同等，定金应也以书面形式约定。如果当事人约定采用书面形式订立合同，也应当采用书面形式。如果法律、法规规定或当事人约定采用书面形式的，当事人未采取书面形式，合同不成立。但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。同样，采用书面形式订立合同，在签字或盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。2，口头形式。双方口头约定也可以成立合同，口头合同是日常生活中应用最广泛的合同形式，但口头合同容易在履行过程中发生争议，对于不能即时清结的合同应当尽量避免使用。（举例：上街买衣服、买菜的行为。）3、电子合同形式。也就是我们常说电子邮件、传真等以电子数据形式形成的合同。此种形式，目前我们运用的比较少，缺点是在发生纠纷时证据效力不及书面形式效力高，所以尽量不采用。对于企业来说，合同一般都是比较重大、复杂的经营事项，一般也不是即时清结的，所以应该尽量采用书面形式。（贵公司在这方面做得相当优秀，合同不论大小都采用了书面形式，并且还推行了层层把关的合同联签制度，这一点实在是难能可贵的。）二、合同签订前的准备工作在起草、签订合同前，首先要了解签订合同的意图。1，了解签订合同的谈判底线。在合同签订过程中，商务谈判是一项重要的工作，谈判过程也就是双方对合同条款权利与义务讨价还价的过程。签订合同首先就应当了解己方的谈判底线，也就是说哪些是可以放弃的，那些是必须坚持的，知道这些才能使我们在签订合同时具有针对性。2，明确签订合同的真正目的。只有明确了合同目的，才能摸清合同各方的真实意思，才能确定合同的性质及合同的准确名称，才能“规划”合同双方的权利和义务及违约责任，才能确保合同的有效性，也才能最有效地保护己方的利益。三、起草、签订合同的基本原则合同的基本原则是指对合同关系的本质和规律进行集中抽象的反映，其效力贯穿于合同始终，并具有克服合同的局限性的根本性原则。我国《合同法》规定的基本原则有：第三条的平等原则、第四条的自愿原则、第五条的公平原则、第六条的诚信原则、第八条的法律约束力原则等。这些基本原则是起草和拟定的准绳，合同总体上应不违反这些基本原则。在合同的起草、签订过程中，除应当遵循上述基本原则外还应当坚持以下原则：1，己方起草原则在合同签订之前，往往由一方负责起草合同文本。在实践中有些当事人不愿意起草合同文本，我们认为这种做法不妥当。一般来讲，文本由谁起草，谁就掌握主动。经口头商议使基本意见达成一致后，需要把口头语言转化为书面语言的过程，就是合同的起草工作。起草一方主动性在于可以根据双方协商的内容，认真考虑写入合同中的每一条款。而对方则毫无思想准备，有些时候，即使认真审议了合同中的各项条款，但由于文化和理解上的差异，对词意的理解也会不同，难以发现对我方不利之处。所以，应重视合同文本的起草，尽量争取起草合同文本。合同内容以文字的形式形成合同条款时，有时仅仅是一字之差，意思则大相径庭。（举例：有一发生在广东的真实案例，张三向李四条款300万元，同时给李四出具欠条一张。后来，张三偿还了李四的部分借款并亲笔在原欠条上予以记明，可余款未能及时偿还，李四遂起诉到法院。李四向法院出示了张三亲笔所写的借条，该欠条上对张三还款情况的记载是“还欠款200万元”。大家说这时张三欠李四多少钱？张三主张已还欠款200万，只欠款100万元；李四主张已还100万元，尚欠款200万元。双方各执一词，且均无其他证据证明自己的主张，这下可难坏了法院，案件不仅经历了一审、二审程序，还惊动我国的语言文字专家，都是一个“还”字惹得祸！）2，合同权利义务的平衡原则所谓合同权利与义务的平衡性是指合同一方权利与义务要相对平衡，合同双方权利与义务也要相对平衡。一方当事人的权利内容应与另一方当事人的义务相对应，一方享受了权利，就必须承担相应的义务。在拟定合同时应尽量避免让