合营合同中不竞争条款的反垄断法分析.docVIP

合营合同中不竞争条款的反垄断法分析 作者：??刘成??俞珍珍??干潇露 在设立合营企业时，合营合同中通常会包含不竞争条款。通常而言，不竞争条款会对从事与合营企业相竞争业务的合营方在一定期限和一定地域内从事该等业务进行某些限制。 中国《反垄断法》（1） 于2008年正式实施。此后，中国反垄断执法机构颁布了一系列实施细则和规定。但是，这些细则和规定（包括《反垄断法》本身）均未对合营合同中的不竞争条款做出具体规定。鉴于此，本文的目的旨在简要探讨合营企业背景中不竞争条款在反垄断法下的合法性，以及在合营交易中谈判不竞争条款的基本原则。 一、不竞争条款的性质及其在反垄断法下的合法性 合营合同中的不竞争条款的内容通常表现为限制合营方与合营企业之间的竞争（有时也表现为限制合营方之间的竞争）。因合营方、合营企业可能是竞争者或潜在竞争者，不竞争条款的直接表面效果是一定程度上限制了竞争者或潜在竞争者之间的竞争。但这并不意味着合营合同中的不竞争条款必然构成垄断行为，从而违反《反垄断法》。 从《反垄断法》的基本原理来看，判断是否构成垄断行为需要考虑行为是否具有限制市场竞争的目的或效果。从行为目的角度考虑，合营合同中设定不竞争条款在很多情况下是为了确保合营各方在谈判过程中恪守诚信、充分使用合营企业的资产、使得合营企业可以吸收合营各方提供的专有技术和商誉，或者保护合营各方在合营企业的权益免受合营一方或多方因享有