备略论有限责任公司股权质押.docVIP

略论有限责任公司股权质押 发布时间：2005-07-07 　　?? 　　1995年我国颁布的《担保法》，规定了质押这种担保方式，同时又把质押分为动产质押和权利质押，由此有限责任公司股权质押作为一种权利质押，在我国得到法律上的确认。但从实践来看，债权人很少接受有限责任公司股权质押这种担保方式，如有限责任公司股权质押贷款。而我国公司中绝大多数以有限责任公司形式存在，较好地开展有限责任公司股权质押贷款，对解决中小企业融资难的问题有着十分重要的现实意义。那么既然现实有重大需求，法律制度又进行了专项设置，为何实际推行难度又很大呢？笔者认为，除了一些有限责任公司本身在设立和运作过程中存在不规范的现象，使股权设质有一定难度外,另一个主要原因是《担保法》在有限责任公司质押这项制度设置上存在缺失，造成债权人不愿或难以接受此种担保方式。由于有限责任公司兼有人合和资合的性质，其股权质押有其自身明显的特征。本文将在有限责任公司股权质押的概念、质权的效力以及质权的设定和实现等方面略作探讨，以期为我国担保法律制度的完善提供参考。 　　一、有限责任公司股权质押的概念 　　随着商品经济的迅猛发展，以及公司制度的出现和完善，为迎合商品交换和融资的需求而产生了股权质押。它作为权利质押的一种形式，已成为现代民法的一种重要的担保制度。所谓股权质押，是指出质人为担保自己或他人债务的履行，以其所拥有的股权作为质押标的物，而设的质押，债权人在债务履行期满未获得清偿时，对质押股权进行拍卖变卖或折价优先清偿的担保方式。一种权利要成为质押的标的物(即一种适格的质)，必须满足两个最基本的条件：一是具有财产性，二是具有可转让性。有限责任公司的股权同股份有限责任公司的股权一样，具有上述两种属性。 　　首先，它具有财产性，也就是股权是有价值的，这种价值又不同于一般的动产价值，它是一种动态的价值，其价值与公司的经营状况，发展前景以及市场对公司股权价值的认知度都有一定的关系。而且有限责任公司由于兼有人合和资合的两重性，公司具有一定的封闭性。因而有限责任公司股权质押，就其财产性而言具有一定的风险性。 　　其次，它具有可转让性，也就是这种权利是一种可流动的权利，没有特别的专属性。有限责任公司的股权是可以转让的，只不过这种转让需经过一定的程序，在保障人合性（主要是保护原股东的优先权）的基础上，达到转让的目的。 　　二、有限责任公司股权质权的效力 　　有限责任公司股权质押后，债权人便取得了对股权的质权，所谓质押权的效力也就是质权及于股权的哪些权利。学术界目前尚有较大争议的是，质权及于股权的全部权利还是只及于股权的财产权利。有的学者认为，股权包括财产权和人身非财产权的内容，股权质押，仅以股权中的财产权内容为质权的标的。也有学者认为，股权出质的内容理所当然的包括了股权的内容，应当包括了参与管理的权利。 笔者赞同质权的效力只及于股权的财产权利而并不及于全部权利。 　　我们先来讨论一下什么是股权，对股权的理解，现在有一定影响的有物权说、债权说、社员权说和独立权利说。股权是一种民事权利，是一种跨民法、商法两大领域的特殊的法律关系，笔者赞同股权是一种“特殊的、独立的”民事权利。股权不同于一般的物权，股东拥有在公司出资股份的所有权（即股权），但其对公司财产的支配只能通过公司间接来实现，其本人并不能直接支配公司的财产；股权也不是所谓的债权，虽然股权具有某些方面的请求权，但不能直接要求退股，同时，它还具有参与公司管理的权利；股权与社员权也有明显的区别，股权是基于股东地位而享有的权利，它不同基于社员资格的社员权利，它除了社员权的人合因素外，还有资合的因素，股东在行使股权时，资合因素要大于人合因素。因此，股权是一种公司法所赋予股东的一种独立的权利。它包括财产性权利（主要有依出资比例分取红利；依公司章程转让出资；分取公司解散清算后的剩余财产等）和公司事务参与权（主要有依出资比例行使表决权；参与制订和修改章程；选举和被选举为董事和监事等）。 　　正因为股权的特殊性，决定了其质押后质权的特殊性。质权人关注的是为其债权担保的财产权利，由于有限责任公司人合的因素，质权人不能，也没有必要享有公司事务的参与权。因此股权质押后，股东继续行使其公司事务的参与权。只有当债权届期不能得到清偿，处分质押股权，使得股权发生转让以使债权人得到优先受偿时，股东才丧失其所有的股东权利。 　　三、有限责任公司股权质权的设定 　　有限责任公司股权质权的设定，是指股东将股权出质和质权人取得质权的过程。这是股权质押制度设置的关键环节。我国《担保法》第78条规定，以有限责任公司的股权出质的，适用公司法股份转让的有关规定，质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。笔者认为正是《担保法》的此项规定，造成了有限责任公司股权质押操作上的困难