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中国民法典立法中习惯法应有的位置——以物权法立法为中心5行政... 中国民法典立法中习惯法应有的位置——以物权法立法为中心 第一，现有草案中关于适用习惯的规定是否合理？应该说，三个草案中，人大法工委对草案在规定的设计上，比起两个学者草案更为合理。也可以说它对两个学者草案做了比较合理地综合。但是，第87条的规定，今后在解释和适用范围上会出现问题。具体说来，这种规定类似于日本法《法例》第2条的规定，它的适用范围只限于相邻关系，还是准用于其他关系？如果准用的范围大，则不应该将这一规定放在相邻关系一节，而应该放在物权总则或民法总则之中。 第二，如何解释“从其约定”？换言之，是否应该区分“从其习惯”与“从其约定”？众所周知，在民事法律中“从其约定”体现的是“契约自由”，基本上等同于日本法第92条规定的“事实上的习惯”，而“物权法定主义”是对契约自由的限制，两者本来就是一对矛盾。“约定”是一个非常宽泛的概念，它可以是“依据习惯法”的约定，也可以是依据其他任何内容的约定。如果说，物权法制度中可以限定承认某些具有物权效力的习惯是“物权法定主义的缓和”的话，那么这种“缓和”是否可以扩大到允许当事人就所有内容进行“约定”?回答应该是否定的。因此，在物权法立法中，一是需要对“从其习惯”与“从其约定”进行严格区分，二是应该尽可能限定“从其约定”的范围。 第三，现有物权法