破产保全制度比较:以美国破产自动停止为中心(下).docVIP

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  • 2016-12-21 发布于贵州
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 破产保全制度比较:以美国破产自动停止为中心(下).doc

破产保全制度比较:以美国破产自动停止为中心(下) 付翠英 北京航空航天大学法学院 副教授     三、日本倒产保全体系   日本理论和立法创制的“倒产”概念源于对“破产”的狭义认识,即破产仅指破产清算,无法涵盖“公司更生”、“民事再生”等破产预防制度以及商法中的特别清算和整理制度。“倒产法”则指由《破产法》、《公司更生法》、《民事再生法》、《商法》中的特别清算和整理制度等构成的法律体系。在构成倒产法的各个单行法中都规定了保全制度,因此,日本“倒产保全”完全是一种体系化构建。   日本“倒产保全”不同于美国法上的“自动停止”,呈现以下特点:(1)保全不是自动生效的,而是以法院发布命令的形式进行,在倒产程序开始或之前,法院根据申请或者依职权直接发布保全命令并公告,只有命令送达利害关系人时才生效;(2)保全的对象不限于债务人的财产,还包括债务人的营业及其财产的管理。既规定倒产前的保全,也规定倒产后的保全。在具体保全措施层面,以法院命令的形式发布,针对不同的保全内容采取不同的保全措施;(3)倒产保全仅适用于倒产程序中,不同于民事保全。1989年日本颁布的《民事保全法》并不适用于倒产保全,民事保全法仅仅适用于强制执行,完全附随于本案诉讼;(4)各单行法允许法院发布变更或撤销保全的命令,这些命令必须进行公告并送达;(5)利害关系人对破产保全的决定、变更和撤销的命令可以提出即时抗告,即时抗告不具

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