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民法课讨论稿 一、物权行为理论（一）《物权法》与《担保法》、《担保法解释》的不同规定??? 《担保法》第四十一条规定，“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效”。《担保法解释》第五十六条第二款规定，“法律规定登记生效的抵押合同签订后，抵押人违背诚实信用原则拒绝办理登记致使债权人受到损失的，抵押人应当承担赔偿责任。”?? 《物权法》第十五条规定，“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力”。?? 《担保法》第六十四条第二款规定，“质押合同自质物移交于质权人占有时生效。”?? 《物权法》第二百一十二条，“质权自出质人交付质押财产时设立。”?? 《担保法》将登记作为不动产以及特殊动产抵押合同生效的要件，将交付作为质押合同生效的要件，并没有严格区分担保物权和担保合同，将二者混为一谈。具有债权性质的抵押合同以登记或交付为合同的生效要件，产生的后果是当双方订立的书面合同成立后，对当事人并不产生其意欲设立的物权或债权上的约束力。尤其是如果抵押人事后恶意不办理登记的，抵押权人并无请求其为登记行为的权利，因为该合同还未生效，充其量让恶意不办理登记手续的抵押人承担缔约过失责任，这是很荒谬的。《物权法》的颁布纠正了这种错误。（二）物权行为的传统涵义??? 要分析错误的原因，就不能回避 “物权行为”。物权行为的概念是由德国学者萨维尼在1840年提出的，他指出“私法上的契约，以各种不同制度或形态出现，甚为繁杂。首先是基于债之关系而成立之债权契约，其次是物权契约，并有广泛适用，交付具有一切契约之特征，是一个真正之契约，一方面包括占有之现实交付，他方面亦包括移转所有权之意思表示。此项物权常常被忽略，例如在买卖契约，一般人只想到债权契约，但却忘记交易之中亦含有一项与买卖契约完全分离，以移转所有权为目的之物权契约”。?????? 物权行为的特点：（1）独立性。即物权行为有独立的意思表示和成立方式，不同于债权行为。只有物权行为才能发生物权法上的效果，并直接决定双方当事人间的物权变动。债权行为仅产生债权法上的效果，在当事人之间提供约定的权利和义务，不能发生物权的变动。物权行为本身具备独立的法律行为构成要件，是独立于债权行为之外的自身相对封闭和独立运行的系统。物权行为独立性的逻辑基础在于物权和债权不同属性的划分：物权与债权是性质不同的两种财产权，其发生、变更、消灭要求不同的法律行为。债权行为的效力在于使双方当事人享有债权和负担债务，要发生物权变动的法律效果，则有赖于独立于债权行为之外以直接发生物权变动为目的的物权行为。（2）无因性。物权行为的无因性即物权行为的效力不受相应的债权行为影响。根据无因性理论，当相应的债权行为无效或者被撤销时，以物权合意与物权交付或登记构成的物权行为并不当然无效，仍能产生物权变动的法律效果，只是此时由于交付或登记失去了法律上的原因，收受财产的一方应按不当得利返还财产。（三）物权行为存在的必要性??? 物权行为有很多国家并不认可，我国是否承认也存在争议。笔者认为承认物权行为，有如下必要：??? 1、在法理上更有说服力。最典型的一个例子是如何解释所有权抛弃行为。我们一般仅仅将所有权的抛弃归为单方民事行为，并未做过多的深究。如果要将该行为做一个物权法和债权法上的界定，则其一定不是债权行为，所有权的抛弃行为一旦实施，便马上产生了所有权消灭的法律后果，这是主体对客体的一种处分权，体现了主体对客体的支配作用，产生的是物权法上的效果，因此为物权行为。如果认为物权法效果系债法行为所致，就无法解释所有权的抛弃行为。既然我们承认物权、物权法律关系、物权法，为什么要排斥物权行为？它也是法律行为的一种，也有属于自己的一个领域。??? 2、有利于法律体系的完整和清晰。曾经有一段时间很长的历史时期，我国民事立法没有严格区分物权行为与债权行为的效力，结果造成了民法理论与立法规范的很大混乱。以上例举《担保法》和《担保法解释》的有关法律规定便是牺牲品。??? 3、具有更深层的实践价值。主要体现在两方面：其一是在合同生效而物权变动未成就情况下发挥对保护合同当事人的债权请求权；其二是在原因行为生效时，发挥确定物权变动的准确时间界限、保护第三人的正当权益。???后面详述。（四）对物权行为无因性的批判??? 物权行为的无因性并不能真正充分保护当事人的利益，违背交易活动中的公平正义，严重损害出卖人的利益。出卖人依据先前的合同已经做出了履行，交付了标的物，而买受人并未做出履行，否认出卖人对其交付的标的物的所有权而承认有过错的买受人享有所有权，这违反了民法的公平和诚信原则，而且也鼓励了交易当事人的不法行为。如果