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解读卡多佐的《司法过程的性质》 梅晓敏 （20090301250917，民商法学院09级4班知识产权专业） 本杰明·内森·卡多佐是美国历史上最有影响的法学家和法学理论家之一。1870年他出生于纽约市的一个犹太人家庭，19岁时以优异成绩毕业于哥伦比亚大学，接着进入耶鲁法学院，两年后（未毕业）就离校，获律师资格并在纽约开业。然而，他的满身“书生气”使他很不适宜从事这种“如果想正直就无能为力”的行业，但是，法官却常常从他的辩论中感到他的论点的说服力。1913年，他当选为纽约最高法院的法官，次年成为纽约上诉法院法官，1926年又被提名和选举为该法院的首席法官。在他任职纽约期间，由于他出名的司法意见，对全国各州法院司法都有很大影响，纽约州法院因此是最受各州尊重的法院，他因此也被称为“英语世界有史以来最伟大的上诉法院法官之一”。1932年，他被任命为联邦最高法院大法官。他杰出的司法实践和相关的法哲学著作为他带来了长久的声誉。其中《司法过程的性质》一书是他的经典作品之一。该书蕴含了作者大量心血，其法官经验、法学思想在这部书里得到了淋漓的体现。在美国，这本书已经成为法学教育的经典。 在本书中，卡多佐所要解决的核心问题是法官在司法过程中究竟如何做出判决的问题。用他自己的话说就是，“当我决定一个案件时，我到底做了什么？我用了什么样的信息资源来作为指导？我允许这些信息在多大比重上对结果起了作用？他们又应当在多大比重上发挥作用？……”[1]（P12）他认为，法官司法的过程就是一个酿造的过程，“所有这些成分被投入法官的锅炉中，酿造成这种奇怪的化合物”，“法官并非安坐在法官席上，而是插手了这一酿制”。那么，法官应该采取什么方法来酿造这种化合物呢？在本书中，卡多佐提出了四种方法。 关于法官断案需要考虑的因素，或者说运用的方法，卡多佐有下面一段总括的介绍：“一个原则的指导力量也许可以沿着逻辑发展的路线起作用，我将称其为类推的规则或哲学的方法；这种力量也可以沿着历史发展的路线起作用，我将称其为进化的方法；它可以沿着社区习惯的路线起作用，我将称其为传统的方法；最后，它可以沿着正义、道德和社会福利、当时的社会风气的路线其作用，我将称其为社会学方法.”[2]（P16） 第一、哲学的方法。在卡多佐这里，哲学的方法又叫类推的规则或逻辑方法。他把这一方法置于这些选择规则之首，用来指导我们选择的路径。之所以将它列为首席是因为它有一个对它有利的确定的前提假设。由于具体案件数量很大，主题相关的判决堆积如山，因此，能将这些案件统一起来并加以理性化的原则就具有一种倾向，并且是一种合法的倾向，那在这个原则的统一化并加以理性化的能力范围内将其自身投射和延伸到新案件上去。[3]（p16）在卡多佐看来，作为推理中的一种哲学的方法起着基础性的作用，该方法又是基于法律结构的确定性、一致性和对称性方面的考虑。它又是对人们心中在同种情况下期望能获得同种决定的强烈情感力量的回应。尽管如此，并不认为哲学方法是最重要的，相反，它经常让位于其他方法。霍姆斯就主张“法律的生命一直并非逻辑，法律的生命一直是经验。”卡多佐也认为：“逻辑的指导力并不总是沿着独一无二且毫无障碍的道路发挥作用。”[4]（p22）哲学方法自身的发展具有限度，如果超越其限度则有可能导致更大的不公或者与深深扎根于人们心中的普遍的正义情感相违背，此时就应该考虑其他方法。 第二、历史的方法。卡多佐又称其为进化的方法，该方法所表现出来的是追本溯源。在他看来，“某些法律的概念之所以有它们现在的形式，这几乎完全归功于历史。除了将它们视为历史的产物外，我们便无法理解它们。”[5]（p31）同时，他也正确认识历史作用， “我的意思并不是说，历史的指导力量——即使是在历史影响最肯定的地方——会完全限定未来，未来的法律仅仅是毫无新意地重复着目前和昔日的法律。我只是说，历史在照亮昔日同时也照亮了今天，而在照亮今天之际又照亮了未来。”[6]（p31）有些领域没有历史就不可能进步，但并不是说在这个领域中，哲学的方法甚至不起任何作用， “经常的情况是，这两种方法互相补充。在某个案件中，究竟哪种方法居于支配地位，这有时也许取决于对便利性和适当性的直觉，这些直觉对于微妙向无法系统阐述，过于精细而无法估量，过于易变而无法定位甚至是无法理解。”[7]（p34） 第三、习惯的方法。“如果历史和哲学还不能用来确定一个原则的发展方向，习惯也许就会插进来。”[8]（p35）习惯的方法又称为传统的方法，在卡多佐那里，习惯的内涵具有多样性，它不仅指过去普通法发展中具有重要地位的习惯和产生规则的社会生活习惯，还指法官创造的规则产生的有组织的习惯即“司法决定的某个习惯”。卡多佐认为，“我们寻求习惯，至少很多时候不是为了创造新规则，而是