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第五章 合同的担保 1 担保概述 1.1 担保的概念 1.2 担保的分类 1.3 担保的方式 1.4 无效担保合同 1.4.1 无效担保合同产生的原因 相关规定 1 相关规定 2 1.4.2 无效担保合同的法律后果 1.5 担保责任的免除 案例 相关规定 2 保证 2.1 保证的概念和法律特征 2.2 保证的方式 2.3 订立保证合同应注意的方面 3 抵押 3.1 抵押的概念和法律特征 3.2 订立抵押合同应注意的问题 3.3 抵押权的实现 4 质押 4.1 抵押的概念和法律特征 4.2 动产质押 4.3 权利质押 4.3 权利质押 5 留置 6 定金 “合同的担保”与“合同的保全” * * 序号 章节 内 容 1 担保概述 担保的概念、担保的分类、担保的方式、 无效担保合同、担保责任的免除 2 保证 概念、法律特征、保证的方式、订立保证合同应注意的问题 3 抵押 概念、法律特征、订立抵押合同应注意的问题 4 质押 概念、法律特征、动产质押与权利质押 5 定金 概念、法律特征、订立定金合同应注意的问题 1.1 担保的概念 1.2 担保的分类 1.3 担保的方式 1.4 无效担保合同 1.5 担保责任的免除 ——担保：指合同的当事人双方为了使合同能够得到全面按约履行，根据法律、行政法规的规定，经双方协商一致而采取的一种具有法律效力的保证措施。 ——《中华人民共和国担保法》1995年6月30日通过，1995年10月1日实施。共分7章96条，分别对担保的5种方式、担保的目的和原则等问题作了集中规定。 ——当事人：债权人（担保权人）、债务人（被担保人）、第三人（担保人） ——按照担保标的的性质不同，分为人的担保、物的担保、金钱担保。 人的担保：又称信用担保。指债务人以外的第三人以自己的财产和信用为他人债务提供的担保。 物的担保：又称财产担保。指由自然人或法人以其自身的财产为自己或他人的债务提供担保。 金钱担保：又称定金担保。指在债务以外又交付一定数额的金钱。 ——按照担保设立的方式不同，分为：法定担保、约定担保。 法定担保：依据法律规定而存在的担保。 对于法定担保，当事人也可以进行约定。有约定且合法有效的，按照约定执行；无约定者，按《担保法》执行。 约定担保：依据当事人的约定而成立的担保。 ——保证：指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。 ——抵押：指债务人或第三人不转移对抵押财产的占有，将该财产作为债权的担保。 ——质押：指债务人或第三人将其动产或权利移交债权人占有，用以担保债权的履行，当债务人不能履行债务时，债权人依法有权就该动产或权利优先得到清偿的担保。 ——留置：指债权人按照合同约定占有债务人在合同中的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依法留置该财产，以该财产折价或拍卖、变卖该财产的价格优先受偿。 ——定金：指合同当事人一方为了证明合同成立及担保合同的履行在合同中约定应给付对方一定数额的货币。 ——概念：指不具有法律约束力，不能产生当事人所期望的担保法律后果的担保合同。 ——分为：全部无效的担保合同、部分无效的担保合同。 1.4.1 无效担保合同产生的原因 1.4.2 无效担保合同的法律后果 ——担保人主体不合格 ——担保人的意思表示不真实 ——担保合同的内容不合法 ——合同形式不合法 有下列情形之一的，担保合同无效 ： ——国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违法提供担保的； ——董事、经理违反《公司法》规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的； ——以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的。 有下列情形之一的，对外担保合同无效 ： ——未经国家有关主管部门批准或者登记对外担保的； ——未经国家有关主管部门批准或登记，为境外机构向境内债权人提供担保的； ——为外商投资企业注册资本、外商投资企业中的外方投资部分的对外债务提供担保的； ——无权经营外汇担保业务的金融机构、无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇担保的； ——主合同变更或者债权人将对外担保合同项下的权利转让，未经担保人同意和国家有关主管部门批准的，担保人不再承担担保责任。 ——无效担保合同或者担保合同中的无效条款自始无效： 没有履行的，不得履行； 正在履行的，应停止履行； 已经履行的，应依法各自承担责任。 ——担保合同被依法确认无效后，债务