侵权责任违法性的基本立场..docVIP

侵权责任违法性的基本立场 廖焕国 暨南大学法学院 副教授 　　　关键词: 侵权法 违法性 基本立场 　　内容提要: 违法性的基本立场对厘清违法性在侵权责任构成的地位和作用有重要意义。违法性的判断对象应采纳二元的行为不法论，其判断要素应包括行为的主观方面，违法性的判断时点应在行为人行为之时，其逻辑结构应是从行为推导结果。上述四个方面是现代违法性应遵循的基本立场。 　　引言 　　作为侵权责任构成要素的违法性是一个高度不确定的规范性概念，它是指“通过违反命令或者禁止规定的行为，产生为法所不承认的法益侵害或者危险之结果。”1违法性问题是侵权中的不可回避的重要问题，它对侵权法的结构安排、侵权责任构成以及理论学派形成等均有重要意义。违法性是否为侵权责任构成的独立要素，我国司法和理论界均存在较大的争议。虽然我国侵权责任法否定了违法性的独立性要件存在，2但对违法性的基本问题，如违法性的判断对象、违法性的判断要素，违法性判断的时点和逻辑结构等，并没有系统阐述。由此，整理违法性的基本立场，对促进违法性全面系统的理解，进而坚定或反思我国侵权责任立法的态度，还是有积极意义的。 　　一、 违法性的判断对象 　　关于实质违法性的判断标准，有结果不法与行为不法说。二者在寻求救济的过程中侧重关注的对象有所不同，导致规范效果上存在差异。 　　结果不法说认为，导致权利侵害结果的侵权行为自然构成违法，以权利侵害作为违法