中美证流券发行审核制度的比较启示.docVIP

第48 卷　第4 期河南大学学报(社会科学版) Vol. 48 　No. 4 2008 年7 月Journal of Henan University (Social Science) J ul. 2008 中美证券发行审核制度的比较及启示 白玉琴 (深圳大学经济学院,深圳518060) 摘　要: 证券发行制度的改革是整个证券市场制度建设中最重要的基础环节之一。中国证券 发行制度改革的方向是从政府主管部门的实质性审核过渡到注册制。目前,美国是证券发行审核 制度比较完善的国家,实行的是证券发行的注册制。因此,研究美国证券发行的注册制,分析比较 其与我国现行核准制(实质性审核制) 的差异,对完善我国证券发行的保荐人制度有着重要的借鉴 意义。 关键词: 证券发行;审核;注册制;核准制;中美比较 中图分类号: F830. 91 　文献标识码: A 文章编号: 1000 - 5242 (2008) 04 - 0092 - 05 收稿日期:2008203220 作者简介:白玉琴(1963 - ) ,女,河南开封人,深圳大学经济学院副教授。 　　证券发行制度的改革是我国证券市场制度建设 的重中之重。对证券发行制度进行探讨也是近年来 证券市场研究较为热门的话题。但关于证券发行制 度改革的文章多数仅限于对现有的证券发行制度的 缺陷进行探讨或是对其进行经济学的分析。中国社 科院金融研究所王国刚教授提出,我国证券发行审 核制度的目标是注册制,并认为目前的保荐人制度 是实行从核准制到注册制的过渡。笔者深深赞同这 种观点。但至于如何完善现有的保荐人制度使我国 的证券发行审核制度向着注册制发展,关于这一问 题论述的文章可以说是付之阙如。本文从比较的角 度对该论题进行分析,在研究比较美国的证券发行 注册制与我国的核准制的差异的同时,笔者认为目 前我国保荐人制度应当赋予保荐人发行的决定权, 弱化证监会的行政审核权,以便使我国的保荐人制 度更快地向注册制靠拢。 一、中、美证券发行审核制度的比较 (一) 美国证券发行审核的注册制 美国证券发行注册制的规定与内容集中于美国 1933 年制定的《证券法》。1933 年《证券法》是在 1929 年美国经济大危机之后制定的,1929 年“大危 机”表明证券市场的欺诈导致了美国证券市场的崩 溃。于是罗斯福总统在制定1933 年《证券法》时将 公开原则作为该法的基本原则。他认为“联邦政府 不能也不应该采取任何这样的行动,即确认或担保 新发行证券信誉良好,价值稳定,或者作为资产可以 盈利。我们的任务只有一个,就是坚持每种在州际 新发售的证券必须完全公开信息,并不允许与发行 相关信息在公开前遗漏”。[1 ]64 因此,1933 年《证券 法》确立的注册制的法律框架是:一是要求向发行者 提供与公开发行相关的财务资料或其他信息;二是 不管法律要求发行的证券是否必须注册,都禁止证 券发行中存在任何误导、欺诈和虚假陈述。 1. 注册制的程序。从1933 年《证券法》第5 节 规定的审核程序看,证券发行的注册分为三个阶 段[2 ]41 : (1) 注册书送达前阶段。在注册书送达证券 交易管理委员会之前,发行者、承销商和自营商不得 有任何推销证券的行为。不得组织承销团,不得发 表与此次发行有关的新闻或作其他市场布置。但 是,发行人与承销商之间、承销商与承销商之间做技 术性的初步谈判,研究发行数量,准备注册文件,商 议费用分配、发行价格等事项不在此限。(2) 等待阶 段。注册申报书送达以后,注册生效前有为期20 天 92 的等待阶段。在此阶段证券发行书由证券交易管理 委员会进行审查,如果发现有重大缺陷,通知发行人 补正。如果注册书准备不充分或有重大不实、遗漏 或误导等严重问题,证券交易管理委员会不再予以 审核,发出“拒绝命令”,拒绝申报生效。等待阶段不 允许作成证券发行交易,但可以从事下列行为: ①作 出口头要约,即面对面或者通过电话发出各种要约 销售。②作“墓碑广告”。证券交易管理委员会颁布 《规则134》,列明“墓碑广告”可以包含的12 类信 息。[3 ]77《规则134》允许的12 类信息包括:发行人的 名称、证券种类及发行数额、发行人经营范围、发行 价格及决定价格的方法、公开销售的日期及何处取 得公开说明书等。③制定初步招股说明书。该文件 是申报注册文件的一部分,包括除了发行价格、承销 报酬、交易商的佣金、收入额、转换率、叫牌价等以外 的公开说明书的内容。(3) 生效阶段。证券交易管 理委员会对注册申报书进行审查,如果没有发现问 题,即给予注册。注册生效后,发行人可从事证券发 行并订立合同,但必须按照法律规定的时间提交公 开说明书。 2. 登记文件不实的法律责任。1933 年《证券 法》第11 节(a) 明确规定,当登记文件对重大事实