理论阶段法理社会主义法制讲义周旺生.docVIP

法 理 学考点和习题精解 周旺生 编著 第一部分 学习指南 一、法理学在司法考试中的位置 法理学是法学的主要理论学科，是全国高等学校法学专业和法律专业的核心课程，是全部法学教育的必修课程，是二十多年来中国各种关涉法律主题的考试都必然要考的科目，自然也是国家司法考试所必考的科目。为此，参加司法考试的所有考生，都需要学好法理学，攻克法理学。而要学好和攻克法理学，就需要认识法理学，需要认清法理学的显著特征，需要明了法理学同其他学科或科目的关联，需要知晓法理学在国家司法考试中的位置。 首先，法理学是一门具有很大跨越性和辐射性的专业基础学科。法学体系中其他各门学科，包括国家司法考试中的其他13门科目，没有不同法理学发生关联的，也没有不受法理学的辐射的。法理学是所有这些学科或科目的专业理论基础，法理学所阐述的原理和原则，所阐释的方法和知识，所界说的概念和命题，对其他各门学科或科目都有普遍指导意义。比如，学好法的本质、法的价值、法的制定、法的监督、法和经济、法和政治、法和人权等方面的基本原理、原则、方法和知识，对更好地学习和掌握宪法学科，就有直接的帮助；学好法的渊源、法的体系、法的要素、法的效力、法的适用、法律责任、法律解释、法律推理、法律关系等方面的基本原理、方法、知识和概念，对更好地学习和掌握行政法、民法、刑法、经济法、诉讼法等学科，就有直接的帮助；学好法的历史发展、法的传统、法的现代化等方面的基本原理和知识，对更好地学习和掌握法制史学科，就有直接的帮助。在法学体系中，没有哪个学科能够像法理学这样，站在整个法学的制高点上，向其他所有学科辐射。在参加国家司法考试的过程中，不理解法理学的特征和它在法学体系中的地位，不充分发掘法理学的价值，就无以大力发挥法理学对其他13门学科的指导作用和基础作用，就不可能有效地使法理学为这13门学科提供服务，就是严重地浪费理论、方法和知识方面的资源，也就绝非聪明智慧的考生。 事实上，法理学在国家司法考试中的地位是愈见明显的: 其一，法理学作为司法考试14门科目之一，在试卷一中一直占有不可或缺的位置。 其二，法理学在近年司法考试试卷中的分值呈上升趋势，例如： 2005年试卷四的最后那道25分的分析论述题，就是纯属法理学的试题。 2006年试卷四的最后那两道各35分的分析论述题，也有四分之三属于法理学的试题。 2007试卷四的第一题就是纯粹的法理学试题。 2008年试卷四第一题是纯粹的法理学试题，20分；第七题共有两问，其中第一问即为法理学试题，25分。 其三，从试卷一到试卷四所包括的其他13门学科的许多试题的内容，都同法理学有直接和间接的关系，特别是司法考试试卷四实行改革亦即设置分析论述题以后，法理学的地位更发生明显的变化。这些分析论述题中除直接包括纯属法理学的试题因而需要运用法理学原理和知识以解答它们之外，其他分析论述题也差不多都同法理学相关。 就解答试卷四中的这些分析论述题而言，如果能够既运用相关部门法的知识理论，又能较好地运用相关法理学原理和知识，对于考生在解答试卷四的试题时获取好的成绩或更高的分值，有直接的和重大的帮助。所以，那种认为法理学无足轻重、学好学不好无碍大局的糊涂观念，必须坚决摒弃。 例如，2003年首次在试卷四中出现的那道30分的分析论述题，要求考生运用所掌握的法学知识谈谈自己对某市治理交通秩序新举措合法性和合理性的认识，并就某市治理交通秩序的举措所引起的社会不同看法和争议阐释自己认为正确的观点和理由。要很好地解答本题，除了需要运用相关部门法的知识理论外，也可以运用法理学中的合法和合理相互关系的原理、个人驾车自由和维护社会交通秩序的法律价值冲突原理、法律效果成本分析原理等，来分析论述。 又如，2004年试卷四那道25分第七大题，要求考生就甲男乙女邻居运用掌握的法学和社会知识阐释观点和理由某地一家名为“喜悦家庭”的商户输入“高科技速配优生自动成像系统”，客户男女结婚生子后孩子的彩色图像运用掌握的法学知识阐释的观点和理由A．法对社会的控制和调整主要通过对利益的调控而实现；B．法律是分配利益的重要手段，法律表达利益的过程，同时也是对利益选择的过程；C．民法的诚信原则在维护民事活动中当事人利益和社会利益的平衡方面具有积极作用；D．离开了法律，利益就无从产生，也无以存在。”如果考生是聪明和敏感的，认真对待了当年新增加的法律利益方面的原理和知识，此题的分数就自然是考生的囊中之物。 考生通常都是注意做练习题的，但大多数考生总是喜好不断地做新的练习题，而不一定喜好反复地做真题练习，不一定喜好反复地揣摩真题的意蕴。这不仅是有失偏颇的，而且是颇为遗憾的事情。实际上，每一门学科，就是由那么一些原理和知识汇集起来的，其中有一些原理和知识更基础和更重要，考官命题时总是更加注重从这些更基础更重要的原理和知识中