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合同第三人的法律问题的研究（论文） 新合同法第65条中有关第三人代为履行(清偿)债务的规定，突破了原三部合 同法中只限于相对人之间、欠缺第三人代为履行制度的做法。这对完善我国合同 法的内容和体系，加强对债权人利益的保护，对规范整个社会经济的流转，提高 交易效率具有重大意义。 合同法第65条规定:“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履 行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”由该条 可得出，所谓第三人代为履行，是指第三人依照合同当事人约定由其向债权人履 行债务。第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的，债务人应当向债权人承 担违约责任。合同当事人就此所订合同，通常称为第三人代为履行合同，即合同 当事人约定由第三人代替债务人履行合同义务的合同。其法律特征如下: 一、第三人既非缔约当事人，也非合同当事人，无需参与合同的订立或在该 合同上签字或盖章。只需第三人向债权人单方表示其愿意代替债务人清偿债务， 或者与债务人达成代替其清偿债务的协议即可产生效力。 二、合同当事人的约定对第三人不具有拘束力，第三人可以同意履行，也可 以拒绝履行。故在此意义上讲，第三人仅为履行主体而非义务主体，对于合同的 债权人而言，他只能将第三人作为债务履行的辅助人而不能作为合同的当事人对 待，当第三人拒绝履行时，由合同债务人负责履行。 三、第三人虽非合同当事人，不承担不履行或者不适当履行的违约责任。但 是，如果第三人的不适当履行出于恶意，给债权人造成财产损害或者人身伤害的 ，第三人应当承担侵权责任。而且，债权人也可以请求债务人承担违约责任。 四、合同中第三人代为履行条款对债权人具有拘束力，即第三人一旦同意履 行，即视为债务人的履行，债权人不得拒绝。如果第三人不履行，债务人在履行 期限内没有履行，或者第三人的履行不符合合同约定，债务人未在履行期限内予 以补正的，债务人应当承担违约责任。 第三人代为履行是合同一方履行债务的辅助人，须具有一定的构成条件才形 成此种法律效果，具体构成条件如下: 第一，须合同当事人的债权、债务关系合法存在，且债权人与债务人有第三 人代为履行的口头或书面约定。这是第三人能够代为履行的前提和必备条件，两 者缺一不可。若合同当事人之间没有第三人代为履行的约定，则第三人代为履行 也不可能。 第二，须有第三人向债权人表示愿意为债务人清偿债务的承诺，这种承诺应 为明示的、书面的，这是积极要件；或者第三人与债务人订有承担某项合同债务 的协议。第三人承担的债务可以是全部也可以是部分，惟有履行债务是以自己的 名义进行的。 第三，须债权人的债权已届履行期，且向第三人请求履行，而第三人的履行 应是无条件的。 当然，第三人代为履行与其他合同第三人是有区别的: 其一，第三人代为履行与合同保证人的区别。担保法第6条规定:“保证，是 指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者 承担责任的行为。”由此可知，1、保证是第三人与债权人的约定，而第三人代为 履行则由债权人与债务人约定，至于第三人是否同意不属构成要件，当然第三人 一般是同意代替债务人履行义务的，不然的话，债务人也不会与债权人约定由第 三人履行债务，因为根据合同的相对性原则，合同的当事人不能约定由第三人承 担义务。2、保证中的第三人产生代为履行的效力是债务人不履行债务，而第二人 代为履行则相反，约定了由第三人先行履行，债权人也应先请求第三人代为履行 债务。3、合同保证人在主债务未履行时，承担代为履行的责任，具有诉讼力与强 制执行力，而第三人代为履行则不负义务，法律后果由债务人承担。 其二，第三人代为履行与合同债务受让人的区别。合同法第84条、第85条、 第86条规定了合同债务转让给第三人的情形与效力。对合同债务的承担，法学界 一般称为转让的义务承担与并存的义务承担。所谓转让的义务承担，是指合同当 事人一方将合同义务转让给第三人，由第三人作为合同新的当事人，代替原当事 人承担合同义务。所谓并存的义务承担是指第三人加入合同关系，由第三人与合 同债务方共同承担合同义务。由此可知，1、合同债务的转让无论是整体转让或者 部分转让，均是合同主体发生了变更。合同债务整体转让时，原合同当事人脱离 了合同关系，第三人成了合同的当事人；合同债务的部分转让，则合同关系又多 了一个义务主体，而第三人代为履行不可能成为合同当事人。2、合同债务转让给 第三人时必须经债权人同意，否则不发生法律效力，而第三人代为履行则无需债 权人同意，只要第三人愿意履行即可。3、在债务转让后，第三人不履行债务或者 履行债务不符合约定时，债权人可以直接向第三人请求承担违约责任，而不能再 向债务人请