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法理学(法律硕士) 2010-2011学期 杨斐 fy7273@163.com 问题 1.原来学习语言的有多少同学？ 2.原来学习经济、管理、政史的有多少同学？ 3.学习其他专业的同学有多少？ 4.学习法律的目的是什么？ 5.有多少同学参加了司法考试？ 6.有多少同学准备参加司法考试？ 7.有多少同学对自己的方向有了些想法？有多少愿意更多、更深地研究法理？ 8.除了法硕的指定考试教程之外，读过法理及其他法律教材的有多少同学？ 提 示 1.就一些基本的法理学问题讲几个专题 2.课堂讨论始终是要坚持的一个原则 3.欢迎同学们提出问题供大家讨论 4.希望大家在学习本学期的法理学课程后，更多的是要注重方法、角度：学习法理的方法，学习法律的方法，看问题的方法，等等。角度问题则因人而异，各自发挥自己的长处。 教 材 李步云主编：《法理学》，经济科学出版社2000年12月版 郭道晖著：《法理学精义》，湖南人民出版社2005年11月版 刘作翔主编：《法理学》，社会科学文献出版社，2005年5月版 第一讲 法的概念与特征 第一节 法的概念 法是法和法学领域使用范围最广、使用频率最高的概念，是法和法学领域的起始性、基础性概念，但也是法和法学领域中语义极为含糊和复杂的概念。 “法”是一个多义词。仅从法的形式意义而言，在各国的语言习惯和法律体制、法学体系上，也各有不同。至于对法的本体、本质、理念的认识，历史上则有很多不同派别，定义丛生，莫衷一是。 一、法的词义 1.法在中国古代的表述： 与“刑”的关系；及对现代中国法律及人们法律意识的影响。 与“公平”的关系 2.西文中“法”的词义 从语源来说，西方的“法”一词来自拉丁文。拉丁文的jus和lex，德文的recht和gesetz，法文的droit和loi，等等，其中jus、recht、droit均可翻译为法，同时又有权利、正义、公平、或规律、规则等内涵。 英语有law、norm、rule、act等词，其中law有规则、规律双重含义。 在英语国家，法的名称虽然统一以“law”表示，但在具体的场合则要通过单复数或冠词的变化来表达“法”的一般意义和特殊意义。 在欧洲大陆国家，同样也有表示哲理意义上的“法”与国法（人定法）意义上的“法”（法律）之不同名词。 在拉丁文中，jus 就是一个具有哲理意义的模糊概念，其语义不仅是指“法”，也兼指“权利”、“正义”、“公平”等。 后世衍生的欧洲文字，如德语Recht，法语droit，俄语npaвo，大抵上与jus 具有相同的用法。 在西文中，真正在国法意义上使用的“法”（法律），通常是另一类词，如拉丁文lex、法文loi、德文Gesetz、俄文3akoн等。 因此，有学者认为，法指永恒存在的、普遍有效的正义原则和道德公理，即自然法；法律指由国家机关制定和颁布的具体的法律规范，即实在法，这类法律与国家相联系、出自于国家。 客观法与主观法 客观法：抽象的、不依个人的主观意志和行为而客观存在的法律规范。 主观权利：属于主体的并需通过主体的活动而实现的合法权利。 二、 法的形式分类 主要有制定法和非制定法，还有介于二者之间的其他形式的法形式。 1.制定法：由有立法权的主体制定的法，也称“人定法”。 2.非制定法：主要是指先于立法而客观存在于社会生活中的“法”，如习惯法、自然法，以及惯例等等。 3.非国家性的社会规范 民间还常常把非国家机关制定或通行的某些社会团体的规范(乡规民约、族规、行规、教会的宗教戒律、社会团体和政党的章程等等)也称为“法”。但这些社会规范不具有国家性，一般不具有国家司法上的可诉性，只是依赖社会权力来推行和维护。 不过，宗教法在欧洲中世纪是占统治地位的法，在教会和教皇主宰的国家，教会法和宗教法庭具有国家法的权威和地位。 三、应然法和实然法 分析法学派和纯粹法学派十分强调这二者的区别。 法的定义： 定义一 法是国家制定或认可的，以国家强制力保证实施的行为规范体系。它反映了一定的意志，由特定的物质生活所决定。 法是由国家制定或认可的规范体系。这种规范体系，依靠国家的强制力保证实施，以权利义务为调整机制，以人的行为及行为关系为调整对象。反映了由特定物质生活条件所决定的统治阶级或人民的意志。其目的在于确认、保护和发展统治阶层或人民所期望的社会关系和价值目标。 刘星著：《法理学导论》，法律出版社，2005年2月版，第40页。 定义二 法是由国家制定或认可并有国家强制力保证其实施的，反映着统治阶级(即掌握国家政权的阶级)意志的规范系统，这一意志的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的，它通过规定人们在相互关系中的权利和义务，确认、保护和发展统治阶级有利的社会关系和社会秩序。 (孙国华、朱景文主编《法理学》第二版，中国人民大学出版社2