宋才发现代企业产权制度及其法律规范的再探讨.doc

宋才发：现代企业产权制度及其法律规范的再探讨 现代企业产权制度及其法律规范的再探讨 宋才发 一、产权制度是法人制度的核心 产权是法定主体对财产所拥有的各项权能的总和。产权范畴包括如下四个方面的内涵：(1)产权是以财产为基础的若干权能的集合；(2)产权的基础和核心是所有权，它是一种以财产所有权为基础的社会性行为权利；(3)产权所包含的各项权能既统一又可分离；(4)产权的各项权能不仅可以分解与组合，而且在一定的条件下，一些权能都有可能发生转化。从历史唯物主义的角度分析，产权是先有习俗与惯例而后成为法律的。从法律的角度对“产权”进行界定，我国法学界在此之前曾有人作过许多含义不太一致的阐释。譬如，有人认为，所有权是一种产权，使用权也是一种产权，但是不能说产权就是所有权和使用权。也有人认为，产权就是所有权，是“某个主体拥有作为其财产的某个客体所得到的法律上的承认和保护”，是“法律对于事实上的所有权的认可”。还有人认为，“产权即财产权利，是对财产能够实施一定行为的经济活动主体在财产关系中所具有的权利。”笔者认为，产权制度是法人制度的核心。现代企业制度含义上的产权，应当理解为是包括出资者财产所有权与企业法人财产权在内的一个特定的财产权利概念。在这里“出资者财产所有权”，是指投资主体对投入企业的资产(资金、土地、技术、工业产权等)所享有的终极所有权；“企业法人财产权”是指取得法人资格，并且实行经济核算，进行生产经营，以扩大社会积累财富为目的的各类经济组织所享有的具有经济利益的民事权利，包括财产所有权、与财产所有权相关的财产权、债权、继承权，等等。在现代企业化大生产的条件下，资本所有权与经营权通常是分离的，出资者并不一定就是企业的经营者，企业经营者也并不一定就是资本的所有者，企业对投资者投入企业的资产具有法律赋予的法人财产权。因此，“法人产权”就是指公司(企业)作为法人对公司(企业)财产的排他性使用权、经营权、收益权和自由处置转让权。法人产权是一种派生所有权，是所有权的经济行为。公司法人对财产风险承担责任，并以法人资产对公司债务承担最终清偿责任。公司作为法人拥有公司财产物权，完全保证公司资产不论是谁投资的，一旦形成公司的资产投入运营，其产权就归属于公司，而原来的出资者就与现实资产的运营脱离了关系。总之，法人作为一个组织实体，它拥有自己的法人财产权。企业法人所有权是一切经营权的源泉，缺乏这种独立的所有权，任何公司、企业都不可能有独立的法人人格。 现代企业制度的典型是公司制度。国有企业要成为独立的主体行使民事权利和承担民事责任，必须拥有独立的法人财产。建立法人财产制度，是建立现代企业制度的第一要义。法人财产权是公司企业的物质基础，它通过“三分开、两委托”的过程得以确立，即将财产的所有权与占有支配权和经营权分开，其中所有权属于股东，占有支配权属于企业法人，经营权属于经理人员，股东将其财产信任委托于董事会，使董事会对所委托的资产具有占有、支配权，而董事会又将财产经营权委托于经营者，使经理人员具有经营权。这个过程实质上就公司法人产权得以确立的必然途径，不通过这个过程就无法建立法人产权或理顺公司的产权关系。 企业法人化是现代企业制度的根本。我国传统的全民所有制企业是按照计划经济的要求构建的国有企业，它是不能和市场经济相融的。要把国有企业改造成为市场经济主体，就必须按市场经济的要求重构国有制企业，即把过去行政性企业改造成为法人性企业，因为法人企业是公司制企业的基本特征。要实现企业法人化，就要依法赋予国有企业独立的法人身份。我们经常说“要理顺产权关系”，实质上就是要建立起新的法人产权制度。重构或重组法人化企业的基本思路应当是：实行资产所有权与经营权分离，建立企业资本金制度和产权转让制度；在管理上实行企业领导体制和组织管理制度。尤其是市场化国有资产投资形式，今后将不再以国家完全创办企业的形式进行新创企业的投资，而只以入股方式形成股份式新创企业；对于已形成的国有企业的增资投资，也必须以股份制形式吸引其他经济成份入股投资；对于应当由国家承担的投资活动，将采取控股的方式进行，不宜再使用全包方式。国家作为国有资产主体的一切投资行为，将更多地采取间接融资与直接融资的投资方式进行。国家所有制只有经过这种脱胎换骨地变革，即从根本上改革公有制的实现形式，才能与市场经济相容并且促使国有企业法人化。 国有企业法人化的意义在于最终解决了企业自负盈亏和企业内在利益机制问题，并且把外在强制和内在利益统一起来，使社会资本积聚和集中的功能大为加强，有利于社会资源的配置按照企业运行效益不断调整。为了防止国有资产流失，确保资金交付和打击假冒公司，国家有关部门最近推出与外商合资建企业的新规定。规定主要内容有：国有企业如要与外国公司组成合资企业，必须先向国有资产管理局申报资产；由中央直辖的国