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从珊瑚虫QQ案谈第三方插件的性质及刑法保护袁 彬　【内容提要】第三方插件是宿主程序开发方和使用方之外的第三方主要为扩充宿主程序功能而开发的、必须依存于宿主程序才能运行的软件组件。“珊瑚虫增强包”是一个第三方插件包，珊瑚虫QQ刑事案是一个典型的第三方插件刑事案。第三方插件可能会因侵害宿主程序的修改权和保护作品完整权而成立民事侵权；在刑法上，第三方插件对宿主程序的修改不能构成侵犯著作权罪。第三方插件作为智力成果具有相对的独立性，应当受刑法保护。 　【关键词】第三方插件 珊瑚虫QQ刑事案 修改 刑法保护 一、第三方插件与珊瑚虫QQ刑事案　（一）问题的缘起——珊瑚虫QQ刑事案 　对于互联网来说，2007年底发生的全国第一起有关网络插件的刑事案件的影响将是“革命性”的。2007年12月，广东省深圳市南山区人民检察院以“珊瑚虫工作室”负责人陈寿福涉嫌侵犯著作权罪向广东省深圳市南山区人民法院提起公诉。公诉机关的起诉书认定，自2005年底至2007年1月间，被告人陈寿福从腾讯公司的网站上下载腾讯QQ软件后，未经腾讯公司许可擅自对腾讯QQ软件进行修改，将腾讯QQ软件的广告、搜索功能进行删除，加上显示IP地址功能，安装北京智通无限科技有限公司、265网络技术（北京）有限公司、Google（中国）信息技术有限公司的商—JK插件，以此为上述三家公司的软件或网站做广告，后将修改好的软件以珊瑚虫QQ的名义放在自己注册的“珊瑚虫工作室”网站供用户下载牟取非法利益。自2005年11月至2007年1月，陈寿福从北京智通无限科技有限公司收取15笔广告费共计人民币105万元；于2007年2月2日从265网络技术（北京）有限公司收取了广告费计人民币122822元。 　此案一出，网上立刻是一片哗然。一方面，腾讯QQ目前拥有4．3亿注册用户，其中活跃用户达到1．7亿，同时在线用户达到1950万，QQ市场占有率高达76．7％，是国内即时通讯领域的领头羊。⑴腾讯QQ在互联网上有着广泛的影响。另一方面，珊瑚虫QQ与腾讯QQ相比，只是增加了一个插件包（即腾讯QQ增强包，属于第三方插件）。由于腾讯公司在网上提供的腾讯QQ下载是免费的，并且很多网站上都有腾讯QQ下载的链接或者直接提供腾讯QQ的下载，因此珊瑚虫QQ刑事案的关键在于“珊瑚虫工作室”提供的插件的法律性质。而由于插件在互联网上被广泛使用，因此珊瑚虫QQ刑事案的结果将直接关系到互联网上广泛存在的其他插件的刑事命运。 　正因为此，珊瑚虫QQ案在网上是一石激起千层浪。支持陈寿福并大骂腾讯公司不仁义者有之，支持腾讯公司并以陈寿福的挣钱手段不耻者亦有之。在这种论战中，有道德的交织、利益的碰撞、立场的对决……。不过，笔者以为，既然珊瑚虫QQ案已经进入了刑事司法程序，从法律上厘清其性质，才是根本。当然，在此之前，我们首先必须了解“腾讯QQ珊瑚虫增强包”和第三方插件为何物。 　（二）第三方插件与“腾讯QQ珊瑚虫增强包” 　要理解“珊瑚虫工作室”的“腾讯QQ珊瑚虫增强包”，了解插件与第三方插件的相关知识则是必需的。在计算机领域，一般从技术术语上讲，“插件是一个具有独立功能的二进制文件，主要用来扩充父程序的功能，可以自由调入和退出，插件存在与否，都不会影响父程序的运行。”⑵在功能上，插件“本身不能独立运行，但它能输出函数或类，通过其它能独立运行的程序（宿主程序）可以调用它内部的功能。”这种“动态链接库有两种调用方式：（1）静态调用方式：由编译系统完成对DLL的加载和应用程序结束时DLL卸载的编码。（2）动态调用方式：由编程者用API函数加载和卸载DLL调用DLL，使用较复杂，但能更有效地使用内存，是编制大型应用程序的重要方式。”⑶简而言之，插件是一种植入宿主程序（或曰父程序）的软件组件。它能扩充宿主程序的功能，并依存于宿主程序；脱离宿主程序，插件便不能独立运行。在开发主体上，插件既可以是宿主程序方为了增强其程序的功能而自行开发，也可以是使用宿主程序者为便于自己更好地使用宿主程序而开发，还可以是宿主程序方和使用宿主程序方之外的第三方为增强宿主程序功能而开发以供其他人使用。其中由第三方开发的插件，也称第三方插件。从法律的角度，宿主程序方自行开发和使用者为自己使用而开发的插件，在法律上都不会产生问题。容易发生法律纠纷的，通常是第三方插件。 　在珊瑚虫QQ刑事案中，“珊瑚虫工作室”开发的“腾讯QQ珊瑚虫增强包”，是为增强腾讯QQ的功能（能显示好友IP）而开发的软件⑷，它必须依存于腾讯QQ，否则便不能独立运行。因此，它应当属于腾讯QQ的一种插件，并且由于它是“珊瑚虫工作室”这一独立的第三方开发的，因而属于第三方插件。 二、第三方插件的法律性质与珊瑚虫QQ刑事案的法律问题　（一）第三方插件的法律性质 　如前所述，第三方插件作为插件的一种，它能扩充宿主程序