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合同法讲义--于晓丽 第二编 合同之债 一、合同的概念和特点 （一）合同概念 中国古代西周时期称为“傅别”、“质剂”。 《周礼》中记载：“听称责以傅别，听买卖以质剂 。” “傅别”是借贷合同；质剂是买卖合同。 合同，又称为契约。依罗马法的定义，是双方当事人之间发生债权、债务的合意。 大陆法学者认为：合同为一种合意，依此合意，一人或数人对于其他一人或数人负担给付、作为或不作为的债务。 英美法学者认为——合同是一种允诺，违反允诺要承担责任。 美国名案——棉花诉讼案。 合同可以有效执行先前当事人的允诺（约定），以保证当事人获得履行约定的预期利益。 我国合同概念： 《合同法》第2条规定， 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的意思表示一致的协议。 同时规定：“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。” （二）合同的特点： 其一，合同是一种民事法律行为,而非事实行为。 民事法律行为以意思表示为要素。 事实行为则是依照法律的规定引起民事法律关系后果的行为。 例如，拾得遗失物、发现埋藏物、先占、加工、著作、无因管理、不当得利等。 最根本的区别在于：行为是否包含意思表示，行为以意思表示为要素的，是民事行为，否则，就是事实行为。 其二，合同是两方以上当事人的意思表示一致的民事法律行为。（合意） 其三，合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为。 其四，合同是当事人各方在平等、自愿的基础上产生的民事法律行为。 ——充分体现合同自由原则。 二、合同的分类 合同的分类，是指基于一定的标准，将合同划分成不同的类型。 按照一定的标准将合同进行分类，便于人们认清各类合同的特征，明确合同成立要件和生效要件的不同要求，有针对性地确定不同合同规则，使合同当事人更好地适用合同法，更顺利的订立和履行合同。 1、双务合同和单务合同 根据当事人双方是否存在对待给付义务为标准。 2、有偿合同与无偿合同 根据当事人是否可以从合同中获取某种利益为标准。 3、有名合同与无名合同 根据法律上是否规定了一定合同的名称为标准。 如:互助游合同、演出合同、雇佣合同等。 4、诺成合同与实践合同 以是否交付标的物为合同成立条件进行划分。 5、要式合同与不要式合同 根据合同是否应采取一定的方式、形式，可将合同分为要式合同与不要式合同。 如：中外合资企业合同须由国家批准方有效。 6、主合同与从合同 根据合同相互间的主从关系划分。 例如，抵押合同相对于借款合同而言为从合同。 7、涉己合同与涉他合同 以是否涉及合同之外的他人为标准分类。 8、确定合同与射幸合同 指合同的预期法律效果是否在合同成立时已经确定为标准。 保险合同是射幸合同的一种。 9、预约（预备合同）与本约（本合同） 预约是指当事人双方约定将来订立一定合同的合同；将来应当订立的合同，称为“本约”。 如：甲购房之前与开发商签一份《购房认购书》或《某某住宅定购协议》或《购房意向书》，并交纳数额不菲的定金，如买受人不能在出售人限制的期限内与其签定正式的购房合同，则出售人有权没收定金。 “本认购书签约之日起十日内正式签约”。 购房定金纠纷案 课后作业：请查找合同法条文以及参考书，回答下列问题： 1、写出下列合同的名称? 2、它们属于何种类型的合同？ A．王某把一批货物交仓储公司保管 B．张某向银行借款十万元 C．田某把行李交给宾馆保管 D．宋某把一套房子租给了李同学。 一、合同法的概念和适用范围 （一）概念： 合同法是调整平等民事主体之间利用合同进行财产流转或交易而产生的社会关系的法律规范的总称。 总则主要规范合同的订立、合同的有效、无效以及合同的履行规则、合同保全、变更、解除、终止的条件、违反合同的责任等问题。 分则主要就十五种有名合同进行具体规范。 （二）《合同法》的适用范围： 1、合同法适用于平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议 2、该合同关系为财产性的交易关系，而非身份关系。 所以，“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。” 思考题： 以下法律关系中，属于合同法调整范围的包括：（ ） A. 某工厂车间为了明确生产责任，集体协商拟订出一些条款，共同签字后在该车间生效并适用 B．甲乙系夫妻关系，两人因感情不和协议离婚，离婚协议中约定了财产归属，并到公证处办理了公证 C．王某夫妇出国打工，遂将3岁的儿子小强交与小强的姑姑照管，并约定回国后给予一定的报酬 D．章某欲购买一套住房，亲戚见章某资金困难，纷纷解囊相助，借钱给章某 二、合同法立法目的——鼓励交易 市场经济的核心是市场。 市场就是各种交易关系的总和。 合同法的主要功能就是要促成交易，刺激经济的发展。 市场经济是配置资源的最有效的形式。 立法者——合同