[fl20051216-3法律.ppt

法理学（上） 制作人：宋显忠 副教授 制作时间：2005年7月28日 专题一： 法律是什么？ “法律”这个词的指称对象： 刑法、民法、行政法、诉讼法等部门法 中国的法律和外国的法律 历史上的法律和现在有效的法律规则 成文法典和判例 作为一国立法之整体的法律体系以及各个法律部门的具体规则条文 静态的法律规范结构、动态的法律实践 客观的（外在的）法律规范、主观的权利、义务、责任观念及行为选择 第二百三十二条 故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。 第二百三十三条 过失致人死亡的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。 第二百三十四条 故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第二百三十五条 过失伤害他人致人重伤的，处三年以下有期徒刑或者拘役。本法另有规定的，依照规定。 作为裁判规则的法律： 社会文化前提和基础：基本的道德规范。 司法制度的前提和基础：专门的司法人员、专门的程序、专门的职权。 严谨观念形式：逻辑结构与逻辑推理 政治制度的前提和基础：一个国家或社会的有效的治理结构，包括立法、行政、司法及其他机制 刑法的内容：“杀人者死，伤人及盗抵罪” 中国法制的基础——中国人的道德观念：“杀人偿命、欠债还钱” 规范与道德的区别：规范是社会的基本价值观念，规则是规范的命令式表达。道德是一种规范，法律是一种规则。 法律思维的一种形式：演绎推理的三段论 大前提： （假定）条件——（法律）后果 小前提：法庭调查，包括举证、质证以明 确案件的事实 结论：判决——严密地进行论证 判例与成文法代表着不同的治理模式： 判例与成文法不同的形成背景： 判例的产生背景： 1、通过司法实现集权 （1）诺曼征服者特有的治理理念 （2）令状的司法化 2、陪审团审判方式的形成 3、《大宪章》——通过司法的统治 判例与成文法不同的形成背景： 成文法的产生背景： 1、书面审 2、专制王权的形成 3、英国模式的误读与议会统治 判例与成文法代表的不同的治理模式： 1、通过司法的统治与通过立法和行政的统治； 2、法律的概念不同 判例法的基础是习惯与道德伦理； 成文法的基础则是统治者或多数的意志。 3、法律的属性不同 判例法是一种道德律令； 成文法则是立法者下达给司法人员的行政命令。 4、二者各自的体系不同 判例法是一个开放的体系； 成文法则是一个封闭的体系。 专题二：法律体系的逻辑构造 一、法律的要素 1、法律的概念 来自对法律现象的概括，对应着一定范围的法律现象，是一部法典、法律部门乃至整个法律的规则体系的基础。 如刑法第232条：故意杀人的，处死刑、无期徒刑或十年以上有期徒刑。这一条款又称为故意杀人罪，这一罪名就是一个法律概念，同时，这一罪名又是有犯罪、故意犯罪、杀人罪等概念派生而来的。 因此，法律首先是一个专业概念构成的体系。 2、法律的规则 规则是法律的直接形式。法律最直接的表现就是一套规则的体系。 法律的规则是有关司法人员（或执法人员）如何行动的指令、标准，即所谓的裁判规则。如刑法第232条之规定：故意杀人的，处死刑、无期徒刑或十年以上有期徒刑。 现代法律的规则都构造在相应的概念基础之上，这是确保其普适性的基本要求。 3、法律的原则 是一部法典或法律部门，甚至是全部立法的灵魂。 法律的原则，在成文法当中，一般也是法律当中的一个条文，如罪刑法定原则（我国刑法第三条：法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑）。 作为一项法律条文，法律原则不直接适用于对行为的裁决，而是“规范”有关规则的制定、执行的全部活动。 二、法律体系的含义与功能： 法律体系：一个国家所有生效法律规则、概念、原则以及权利、义务、责任等要素之间的逻辑联系。形成以宪法为核心的一套抽象的规则体系 法律体系是一个重要的分析范畴。法律领域当中的每一个规则、概念、原则，以及权利、义务、责任等要素之间都暗含着体系性的联系。把握这一联系是系统地把握法律这一存在物的重要工具，也是合理地制定法律、执行法律所必需的工具。 法律规则等要素之间的逻辑联系： 我国宪法： 第十二条 社会主义的公共财产神圣不可侵犯。 国家保护社会主义的公共财产。禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或者破坏国家的和集体的财产。 第十三条 公民的合法的私有财产不受侵犯。 国家依照法律规定保护公民的私有财产权和继承权。