[2014年指南针系统强化班国际私法讲义.docVIP

国际私法基础强化讲义（2014年） （一）冲突规范和准据法 1、冲突规范：涉外民商事法律关系的法律适用规范 （1）冲突规范的结构： 例：人格权的内容，适用权利人经常居所地法。 （2）注意区分管辖权规范和冲突规范 例：《民事诉讼法》第33条第3款：“因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。” 《法律适用法》第31条：“法定继承，适用被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适用不动产所在地法律” （3）冲突规范的种类： A、单边冲突规范：直接规定适用内国法或外国法 例：《合同法》　第在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律 《法律适用法》第9条：“涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。” 3、外国法的查明： （1）查明义务 《法律适用法》第10条第1款：“涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。” （2）无法查明外国法时的解决方法 《法律适用法》第10条第2款：“不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。” （3）《最高人民法院关于适用中华人民共和国涉外民事关系法律适用法若干问题的解释（一）》第17、18条的补充规定： A、条依照本章规定适用外国法律或者国际惯例的，不得违背中华人民共和国的社会公共利益。4条规定的强制性规定： （一）涉及劳动者权益保护的； （二）涉及食品或公共卫生安全的； （三）涉及环境安全的； （四）涉及外汇管制等金融安全的； （五）涉及反垄断、反倾销的； （六）应当认定为强制性规定的其他情形。” （三）涉外民商事法律适用（涉港、澳、台参照适用） 《法律适用法》的原则性规定： 1、《法律适用法》的适用问题（《最高人民法院关于适用中华人民共和国涉外民事关系法律适用法若干问题的解释（一）》第2-5条）： （1）《法律适用法》原则上没有溯及力，但若涉外法律关系发生时尚无法律适用的相关规定，可参照适用《法律适用法》。 （2）特别法优先于普通法：商事领域和知识产权领域法律适用的特别规定优先于《法律适用法》。 （3）中国缔结或加入的民商事条约在我国原则上具有直接适用、优先适用的效力，但知识产权领域的国际条约已经转化或者需要转化为国内法律的除外。 （4） 对涉外民商事争议的解决，中国法律和中国缔结或者参加的国际条约没有规定的，可以适用国际惯例。自然人在涉外民事关系产生或者变更、终止时已经连续居住一年以上且作为其生活中心的地方，人民法院可以认定为涉外民事关系法律适用法规定的自然人的经常居所地，但就医、劳务派遣、公务等情形除外。 基本原则 经常居所地法 登记地法 例外 自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。 主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地（经常居所地）法律 特别提示： （1）自然人的属人法（宣告失踪、宣告死亡、人格权等）原则上均适用自然人的经常居所地法 （2）经常居所地的认定：《最高人民法院关于适用中华人民共和国涉外民事关系法律适用法若干问题的解释（一）》第15条：“自然人在涉外民事关系产生或者变更、终止时已经连续居住一年以上且作为其生活中心的地方，人民法院可以认定为涉外民事关系法律适用法规定的自然人的经常居所地，但就医、劳务派遣、公务等情形除外。 动产：意思自治优先——法律事实发生时物之所在地法 例外 船舶 原则：旗国法； 例外：优先权适用法院地法；光船租赁以前或期间设立船舶抵押权的，适用原登记国法 民用航空器 原则：登记国法 例外：优先权适用法院地法 运输中动产 意思自治优先——运输目的地法 有价证券 权利实现地法或者最密切联系地法 权利质权 质权设立地法律 4、债权法律适用 （1）合同之债法律适用 法律适用的顺序 例外 1、意思自治原则 （1）与外资有关的合同：2007《合同适用司法解释》第8条 （2）消费者合同：A、由消费者选择，且只能选择商品、服务提供地法；B、无选择，看经营者在消费者经常居所地有没有从事相关经营活动：a有经营，适用消费者经常居所地法；b无经营，适用商品、服务提供地法。 （3）劳动合同：A、不允许意思自治；B、原则上适用劳动者工作地法；C、例外：用人单位主营业地法（劳动者工作地难以确定）、劳务派遣合同可以适用劳务派出地法律或者劳动者工作地法 2、最密切联系原则 依“特征性履行原则”确定最密切联系地； 17种合同最密切联系地：2007《合同适用司法解释