(商法第一二章.pptVIP

第一章 商法导论 本章内容结构： 分为四节： 第一节 商法概述 第二节 商法的历史发展 第三节 商法的基本特点与原则 第四节 民商合一的理论基础 * 讨论：商法的地位(与民法的关系) 【推荐论文】 1. 赵旭东：《商法的困惑与思考》，载《政法论坛》2002年第1期； 2. 史际春、陈岳琴：《论商法》，载《中国法学》2001年第4期； 3. 钱玉林：《商法的价值、功能及其定位---- 兼与史际春、陈岳琴商榷》，载《中国法学》2001年第5期； 4. 任尔昕：《商法的语义、性质及功能》，载《兰州大学学报》2002年第2期。 5.赵新华：《世纪之交民商法学研究的五年回顾与展望》，载《法制与社会发展》2001年第1期。 6.王保树:《超越民商合一与民商分立》，载《法学研究》2005年第1期。 7.李康宁：《论民法与商法的理性品格》，载《理论与现代化》2003年第1期。 8.赵万一：《论民商法价值取向的异同及其对我国民商法立法的影响》，载《法学论坛》2003年第18卷第6期。 9.石少侠：《我国应实行实质商法主义的民商分立——兼论我国的商事立法模式》，载《法制与社会发展》2003年第5期。 10.徐学鹿：《以科学发展观思考商法、民法的关系》，载《甘肃社会科学》2005年第4期。 11.徐学鹿：《论我国商法的现代化》，载《山东法学》1999年第2期。 12.范健：《略论商法的时代价值》，载《南京大学学报》2002年第3期。 13.余能斌：《我国“民商合一”立法借鉴的新选择——由〈俄罗斯民法典〉引出的思考》，载《当代法学》2006年第1期。 第一节 商法概述 本节要解决五个问题： 一、商的概念 二、商法的概念 三、商法的分类 四、商法的调整对象——商事关系 五、商法与其他部门法的关系 一、商的概念 一般常识的“商”或“商事”是一极为含混的用语，它依不同社会条件和历史条件而有不同的内容，源于罗马法。 经济学角度的“商”：介于农业、工业等生产者与消费者之间，直接媒介财货交易、调剂供需，而从中获取利润之行为。不包括物质财富的生产活动。 法律意义上的“商”或“商事”：指一切营利性营业活动和事业的总称。 商事的范围 〖台湾〗张国键《商事法论》： 1. 第一种商，也为 “固有商”，是指直接媒介财货交易的行为以及传统上被纳入基本商事活动的行为。（流通领域） 2. 第二种商，也称 “辅助商”，是指间接媒介商品交易的营业活动。（商事中介，如代理等） 3. 第三种商，是指虽然不具有直接或间接媒介商品交易的行为目的，但其行为性质与固有商和辅助商有着密切的联系或者为其营业提供商业条件的营业活动。（金融和生产领域） 4. 第四种商，是指仅与辅助商或者第三种商有一定联系的营业。（服务业） 结论： 在法学上判断商的标准有两个方面： 第一，经营。经营有两个要素，一是看是否以营利为目的；二是看是否是营业行为。 所谓商或者商事，是指一切以营利为目的的营业活动的总称。 第二，商事登记。看活动主体是否具有法律所赋予的资格和能力。 二、商法的概念 （一）英美法系的商法概念——Commercial Law、Business Law、Mercantile Law、Law Merchant 概括性称谓，不指独立的法律部门或实体 （二）大陆法系的商法概念 有法典，但并未在法典中给商法下定义。 （三）我国商法的概念 应当是规范市场主体和市场行为的法律规范的总称。 商法的界定 客观意义的商法 站在法律行为的角度来界定商法，是指商法以商行为为中心来构造商法典，认为商法调整的是各种商行为，商法实际上是商行为法。 主观意义的商法 站在权利主体的角度来界定商法，是指以商人为中心来构造商法典，认为商法并非是调整商行为的法律，而是调整商人地位的法律，商法实际上是商人法。 折中意义的商法 纯粹客观意义上的和主观意义上的商法从来就不曾真正存在过。商法实际上既要对商人的地位作出规范和调整，也要对商行为的种类和效力作出调整。 三、商法的分类 ① 古代商法 中世纪商法 近代商法 现代商法 ② 大陆法系商法 英美法系商法 ③ 形式意义上的商法 实质意义上的商法 ④ 广义商法 狭义商法 ⑤ 商事主体法 商事行为法 四、商法的调整对象——商事关系 商事关系是指因从事营业行为所引起的社会经济关系以及与此相联系的社会关系的总和。在商法领域中，商事关系主要体现为商主体制度和商行为制度。 商事关系的特点： 1、是发生在平等商事主体之间的社会经济关系。 2、是商事主体