I国际商法教案导论.docVIP

第一章 导论 第一节 国际商法的概念和渊源国际商法与国际经济法的区别 共同点都是调整跨国之间商事活动(包括商事组织本身)的各种关系的法律规范总和不同点就在于国际商事法的主体仅限于各国的商人及各种商事组织,如合伙企业及公司,而不包括国家,国际组织.也就是说,国际经济法的主体更加广泛,它除包括商人及商事组织之外,还应包括国家及国际组织在内.国际商法与国际法区别国际商法与国际法的区别二、国际商法的渊源 法律的渊源指法律的表现形式，国际商法的渊源——即国际商法的表现形式——以哪些形式表现出来——哪些法律形式中都有国际商法（国际商事）的有关内容。 1、国际商事条约： 各国缔结的有关国际商业和贸易的国际条约或公约是国际上统一调整商事活动的规范，这是国际商法的重要渊源——换句话说，国际商法主要表现为国际条约或公约（关于商业和贸易方面） 如：1980年《联合国国际货物买卖合同公约》1978《年国际海上货物运输公约》 国际间不同国家的商事组织进行商事活动，不像一个国家内部的经济组织之间的商事往来，可以以国家制定的国内统一法律来进行规范，法律是统一的，不存在适用上的争议，而国际贸易中的商事组织由于各属于不同国家，他们在进行商事活动时，存在着适用哪国法律的问题，而各国国内法律由于规定不同相互之间存在着冲突，因而为了公平也为了减少争议，就需要专门的法律规范——国际公约（条约）来规范国际商事争议，这样国际商法产生了。 由于国际公约（条约）不是适用于世界上所有的国家，它只对缔约国或者批准或接受国（非缔约国）有效，各缔约国因公约而在某领域有统一的规则。 2、国际商事惯例： 国际惯例不是法律，不具有法律的普遍约束力，但是按照各国的法律，一旦当事人 在合同中约定了某些惯例，那么这些惯例将对合同双方当事人具有约束力。 目前在国际经济贸易中影响最大的贸易惯例是国际商会制订的经2000年修改的《国际贸易术语解释通则》 即2000年解释通则和《跟单信用证统一惯例》。这些惯例在世界上已经获得绝大多数国家和地区的承认和采用。 3、国内立法 国际商法调整的主体主要是各国的自然人和法人，国家只有在特殊的情况下，才成为国际商法的主体，这个特点决定了各国的国内商事立法也会成为国际商事行为的法律依据。 目前，对国际商法的制定具有影响的，是英美法系及大陆法系国家的法律。关于这两大法系我们后面专门要讲，这里不多说。 三、中国法律 （一）法律渊源：1宪法 2法律 3行政法规 5国际条约与国际惯例 4地方性法规和经济特区法规包括特别行政区的法律 6法律解释：包括立法解释；司法解释；行政解释 （二）中国的民法、经济法与商法 1、民法与《民法通则》 民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。 《民法通则》是民事基本法，分九章，共１５６条。 2、经济法 是调整国家在协调经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称。 3、商法 是调整商事主体的商事关系的法律规范的总称。 第二节 大陆法系的概念及其主要特一般是指以罗马法为基础而形成和发展起来的一个完整的法律体系的总称. 大陆法系名称的由来就是由于该法系首先是在欧洲大陆出现和形成的, 法律—是一个国家的基本法—即部门单行法典，如刑法、民法等法规 条例—行政机关制定的规章 （b）习惯：大陆法国家都承认习惯是法的渊源之一 （c）判例：大陆法国家强调成文法的作用，一般不承认判例与成文法律具有同等的效力。但有些国家有例外。 判例：是一个案件的判决结果，可以作为以后判案的依据 一般情况下，大陆法系国家都认为一个判决只对被判处的案件有效，对法院以后判决其他案件并无拘束力。只有个别国家例外，如德国，阿根廷等国。 （d）学理：一般不是法的渊源，但它在大陆法系国家法的发展中起重要作用 （四）．大陆法系各国的法院组织 ： （1）大陆法系各国的法院组织虽然各有特点，但都有一些共同之处 a、法院的层次基本相同： 第一审法院——审理一审案件 分为三级 第二审法院——审理不服一审的上诉案件 最 高法院——审理再上诉案件 b、各国除普通法院外，都有一些专门法院与普通法院同时并存。 商事法院——受理商务关系案件 专门法院一般有 亲属法院——受理家庭关系案件 劳动法院——受理劳资关系案件 （2）不同之处： a、有的国家还设有专门的行政法院，如德国、法国、意大利等。 b、有的国家除行政法院外，还设有一些独立的司法机关。如德国设有劳动