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科斯命题的博弈特征与法律实效主义【摘要】 本文涉及科斯命题提出的背景及其对法学的贡献。科斯的方法特别强调相互性，从而导致我们从总体的和边际的角度看待法律问题。科斯的方法突出了法律只需要界定好权利，其他的事情由当事人通过交易去解决，因而导致了在解决外部性问题时从侵权法上的责任规则到财产法规则的转变。两个规范的科斯命题是法律实现效率目标的基石，交易成本是法律经济学的关键词，交易成本主要来自于策略行为，所以现实中的科斯命题放在法律博弈论框架下会得到比较好的理解。纳什均衡的自我强制性为法律实施的有效性提供了基础，由此我们提出了法律实效主义大纲。 【关键词】科斯命题；交易成本；纳什均衡；法律博弈论法律实效主义 一、科斯对庇古方法的批判 科斯在《社会成本问题》开篇就提出该文是解决对他人产生有害影响的那些工商业企业的行为，例如某工厂的烟尘给临近的财产所有者带来的有害影响，也就是外部性问题。 1.1 私人最大化与社会最大化 在社会中，当一个人选择某种行动时，不仅涉及个人的成本与收益，而且可能给自己以外的其他人施加成本或带来收益，此时，该行为具有“外部性”。经济学家把行为主体个人直接承担的成本称为私人成本，个人直接享受的收益称为私人收益。相应的，把私人成本与施加于他人的外部成本之和称为社会成本。私人收益与给他人带来的外部收益之和称为社会收益。理性人的决策是基于私人成本与私人收益的比较做出的，个人最优决策在边际私人成本等于边际私人收益点达到，而帕累托效率意味着社会最优在边际社会成本等于边际社会收益点达到。因此，除非一种行为没有外部性（即社会成本等于私人成本，社会收益等于私人收益），否则，理性人的个人最优决策一般不等于社会最优决策。个体活动的外部性产生了激励的需要。激励的目的是把个体行为的外部性内部化，通过规则的强制，迫使产生外部性的个体将社会成本和社会收益转化为私人成本和私人收益，使得行为主体对自己的行为承担完全责任，从而通过个体的最优选择实现社会最优。1 1.2 庇古的方法 个体行为的外部性似乎构成政府干预、法律存在的依据。对于外部性，传统的解决方法是庇古在《福利经济学》中提出的方法。庇古的方法无非是要求工厂主对烟尘所引起的损害负责赔偿，或者根据工厂排出烟尘的不同容量及其所致损害的相应金额标准对工厂主征税，或者最终责令该厂迁出居民区。这是由第三者政府主导下的方法，它是侵权法上的责任规则。下面两种方法是典型的庇古方法：一种是直接的规制。例如，对于环境污染由环保局或者相似的政府机构来决定工厂能否污染、能够排放多少污染、或者采取什么措施来降低污染。另一种方法是通过收排污费，也叫庇古税的方法来达到。通过收税由可能的污染者自己来决定工厂能否开办、能够排放多少污染、或者采取什么措施来降低污染，此时工厂的利润最大化也就是社会的最大化。当然这些方法都是根据根据边际社会成本等于边际社会收益时达到社会利益最大化来计算的。但是这里有两个问题。本来污染造成的损害或者降低污染的成本工厂和居民更清楚，而环保局或者相似的政府机构并不知情。当工厂和居民向环保局传递信息的时候，居民有激励夸大损失，而工厂会有积极性贬低损失量。也就是说环保局要知道污染造成的损害或者降低污染的成本很高。另一方面，执法者环保局或者相似的政府机构的目标是否与效率目标一致也是一个问题，现实情况是很多时候这种执法权变成了执法者腐化的工具。 1.3 科斯对庇古方法的批判 科斯认为传统的方法掩盖了问题的实质。人们一般将该问题视为甲给乙造成损害，因而所要决定的是：如何制止甲？事实上外部性问题不是一方侵害另一方的单向问题，而是具有相互性，避免对乙的损害将会对甲的利益造成损害。因此，真正的问题在于判断究竟是允许甲损害乙，还是允许乙损害甲？科斯认为，问题的关键在于避免较严重的损害，即如何从社会总体成本与福利的角度避免较严重的损失。1 以牧民与农民的权利冲突为例。农民一直在某一土地上种植小麦，后来有一牧民到其相邻的土地上放牛，放牛能够给牧民带来收益，但可能会糟蹋农民的小麦，并且他们都有避免糟蹋农民的小麦的方法，就是围栅栏，只不过要付出不同的成本。我们可以设想牧民多放一头牛时他们之间的所得与所失有下面四种情况： A，牧民：收益200元、围栅栏成本75元 农民：损失100元、围栅栏成本50元 B，牧民：收益80元、围栅栏成本75元 农民：损失100元、围栅栏成本50元 C，牧民：收益60元、围栅栏成本75元 农民：损失100元、围栅栏成本50元 D，牧民：收益40元、围栅栏成本75元 农民：损失100元、围栅栏成本50元 从效率角度，也就是从国家的角度看，A、B、C三种情况都应该让牧民多放一头牛，即牧民多放一头牛是有效率的。只有情况D让牧民多放一