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论基因资料用于保险所涉及的侵权问题 科学技术造福于人类是无需置疑的，但事物总有它的两面性，生物技术的发展，特别是人类基因图谱的问世，揭示了人自身的秘密。2000 年6 月26 日，美、日、英、法、中五国科学家向世界宣布，人类基因密码基本破译，并向全世界公布了人类基因组工作草图。面对基因技术这把“科学的双刃剑”，人们在憧憬着它可能为人类带来美好未来的同时，也不得不冷静地思考这样一些问题:基因技术的发展毫无疑问地将对社会、经济以及人类本身产生前所未有的重大影响，但是，在这场与人类本身密切相关的技术发展中，如果规范、管理不当，也将不可避免地给社会带来负面影响。如在人身保险方面，投保人和保险公司双方就可能因知晓被保险人的基因资料进行博弈，具有这方面信息优势一方就可能出现道德风险。目前人的生、老、病、死、遗传基因信息属隐私范围，不应让其它无关人员和部门掌握，防止出现基因歧视，应当用隐私权制度加以保护，这已成为生物医学界和新闻媒体的热门话题，也是保险领域一个较为尖锐敏感的问题。 一、现阶段个人基因资料应纳入隐私权保护范围 （一）基因的若干基本概念 基因图谱属于遗传学术语，它是确定染色体上的基因的相对位置和基因之间距离。目前已经排列出构成人类基因的30亿个碱基对的正确次序，大多数碱基对已被定位，这些碱基对按特定次序的组合包含了人类生长、发育、衰老、遗传病变的全部遗传信息。 通过基因图谱技术的应用，定位与疾病相关的基因方法，揭示生物活动机制，最终使人类战胜自身的缺憾。例如，有了基因组图，有朝一日将会把每个人独一无二的遗传密码存入智慧卡，一旦生病，医生便可根据每个病人的基因类型配药和治疗，从而达到最佳治疗效果。又如一个新生儿出世时，如果法律允许，他的父母愿意的话，可以拿到孩子的基因组图。该图将记录一个生命的全部奥秘和隐私。它不但能显露出这个孩子成年后，大概长多高，会不会秃顶、发胖，还能准确预告他将会患何种疾病。人类还可望将寿命提高一倍，有的专家预测甚至可能达到1200岁──这就近似于实现人类“长生不老”的古老梦想了……。所有这一切，背后无疑潜藏着极其巨大商业利益。 （二）隐私和隐私权的概念 从法律角度讲，隐私是指与他人无关的私人事务和私人信息。隐私所包含的内容十分广泛，并且包含的内容也在不断地充实。有的将隐私分为两类，即静态隐私和动态隐私。前者是指有形的，包括动产和不动产，如信件、日记本等；后者是指属于私人生活范围的私人事务、私人关系以及与私人生活密切相关的私人信息。在私人信息方面，既包括与每个人的自身紧密相联的信息，如一个人的体重、身体或心理疾病状况等；也包括一些属于非人身性质的数据信息，如个人的收入、投资状况等。 关于隐私权，到目前为止，我国宪法和法律都未出现这一法律概念。我国宪法、民法通则、刑法都没有明确规定隐私权为一项具体人格权，最高人民法院在随后的司法解释中将隐私权纳入其他人格权— —名誉权等予以保护①。但我国法学界对建立独立的隐私权制度已形成共识，司法实践也在逐渐接受②。隐私权作为一种民事权利，不是从来就有的，它是近代人类社会文明的产物。近代意义上的隐私权观念，是资产阶级在反对封建主义的斗争中产生的。隐私权这一概念从1890 年美国法理学家沃伦和布兰代斯在《哈佛法学评论》上首次提出，虽在这一百年来有了巨大的发展，但隐私权的理论是相对不成熟的。隐私权的定义有多种，有代表性的定义是:隐私权即自然人享有的、对其个人的、与公共利益无关的个人信息、私人活动和私有领域进行支配的一种人格权③。这里的私人生活信息包括人的身高、体重、病史、婚恋史、身体缺陷、健康状况、爱好等，未经权利人许可，任何人不得以任何方式向第三人披露权利人的身体隐秘的缺陷。 （三）个人基因资料可能成为公民从事社会活动的不利因素 生物技术的发展所揭示的人自身的秘密（尤其是个人基因图谱）在现代社会已不再是一个纯技术问题，而是一个影响广泛的社会问题和法律问题。如将其不适当的公开，个人基因图谱所反映的个人先天素质（包括生理、心理、精神等方面）的差异将极大的影响每个人平等、公平的参加民事活动。现代民法的一个重要前提，也是现代社会生活的一个重要前提——一个具有平等的民事权利能力和民事行为能力，发育成熟，心智正常，以自己的行为行使或享有权利，履行义务，承担责任的“民法人”将不再存在；市场经济要求的市场主体机会均等；法治社会的“公民在法律面前一律平等”，“每个人能预期自己行为的法律后果，同样行为应得到同样对待”等法律基本原则将遇到事实上的挑战，实现法本身的公平正义的基本精神也将面临极大障碍。 据1997 年由美国基因组资源国家中心资助的一项全国性调查显示， 在接受调查的1000 人中，接近67 %的被调查者认为，如果雇主或健康保险公司能够得到检测结果