有利法律溯及原则及其适用中若干问题 .docVIP

有利法律溯及原则及其适用中的若干问题【摘要】 “法不溯及既往”是世界上通用的一项法律适用原则。但与此并存的一种做法同样具有普遍性：当新法的适用对公民更为有利时，它也可溯及既往。后者被称作“有利法律溯及既往”原则。这一原则显然是对传统的“法不溯及既往”原则的背离。但它的适用不影响人们的信赖利益，并且是前一原则的例外和补充，而不是取代。不过，有利法律的溯及力须由立法机关来决定，只有在法律明文规定溯及的前提下，才可以溯及适用。按照我国《立法法》第84条的规定，可溯及的法律应为更为有利的新法，故适用时必先明确何为新法和有利的法律。《立法法》关于有利溯及的规定容易引起歧义，有必要作适当修改。 【关键词】有利溯及；适用前提；效力范围；有利确认 一、问题的提出和意义 “法不溯及既往”，系指新的法律不得适用于其施行前发生的行为与事项，是世界上通用的一项法律适用原则。它是民众信赖利益的保证，故被视作法治国所要求的一项法则。但是，与世界上大多数国家一样，“法不溯及既往”原则只是作为一种法律适用原则，而不是作为立法原则而存在。就是说，不是立法者在所制定的新法本身中不得规定本身的往前溯及力，而是执法者在执法中不得用新法去处理以前的事项。《中华人民共和国立法法》（以下简称《立法法》） 第84条将此原则规定在“适用与备案”一章，而不是“总则”中，足见一端。 但是，“法不溯及既往”不是一项绝对原则，它常被在一定条件下“法可溯及既往”原则所补充。我国《立法法》在同一个条文中规定了这两项原则。《立法法》第84条规定：“法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往，但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。”“法可溯及既往”的涵义正好与“法不溯及既往”相反，系指新的法律在一定条件下可以作为处理以前事项的依据。 至于法律溯及既往的形态，按其效果，可分为“不利溯及”和“有利溯及”两类。“不利”和“有利”的区别并非法律规范是否赋予权利或施加义务，而是对新、旧法律效果的比较。如果变更后的新法溯及既往会减少甚至剥夺公民、法人或者其他组织依据旧法取得的权利和利益，或者施加新的义务和责任，则为“不利溯及”；如果新法溯及既往会赋予公民、法人或者其他组织的权利和利益，或者减少、免除他们已承担的义务和责任，则为“有利溯及”。 [1]（P159） “不利溯及”不但会损害人们的信赖利益，而且会严重挫伤人们对于法律的信仰，所以为法治社会所不许；但“有利溯及”，则无上述之虞。因此，不溯及既往原则作为源于信赖利益保护原则的制度，只限制“不利溯及”，不限制“有利溯及”。 我国关于不溯及既往原则的规定基本体现了这一思想。《立法法》第84条“但书”就规定的是有利法律溯及原则。 《立法法》的规定无疑是法制史上迈出的重要一步。尽管在西方，不溯及既往原则是纵贯古今的法则，但在我国历史上，除了汉、元两代曾经推行不溯及既往原则外，其它历朝历代一直溯及地适用法律。 即使在西方法文化引入我国之后，这一情况也未见好转。 直至1979年，我国刑法才规定了“从旧从轻”的适用原则。在宪法性法律文件中规定此原则，《立法法》还是第一次。因此，认真贯彻实施不溯及既往原则具有非常重要的意义。但是，要准确适用《立法法》第84条的规定还有诸多疑问： ——如何理解条文中的“特别规定”？ ——“但书”条款的效力范围有多大？ ——如何认定“新法”与“旧法”？ ——如何把握“有利”及有利的程度？ 上述问题涉及到有利法律规范溯及适用的前提、范围和构成。要正确实施《立法法》第84条，这些问题就必须得到解决。 二、有利法律溯及适用的前提 对于问题的讨论得从《立法法》第84条“但书”部分开始。“但书”规定：“但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。”细加思索，就会发现，条文中的“特别规定”存有歧义：它究竟是指“为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益”“特别规定”溯及既往呢，还是指“为了更好地保护公民、法人和其它组织的权利和利益而作的”“规定”有“特别”之处？ 按照第一种解释，有利法律溯及既往必须以法律明确规定为前提；按照第二种解释，只要新法是一个更为有利的特别规定就可以溯及适用。分歧的焦点是：当新法对当事人更为有利而立法者没有明示溯及既往时，执法者可否自觉地溯及适用？这个问题决定着有利法律溯及适用的前提，必须首先予以讨论。 有一点理由使我们“倾向于”作第一种解释。《立法法》草案的原初规定是：“但适用法律规定对公民、法人或其他组织更为有利时除外”。这一表述，完全是第二种解释的版本，即“只要新法更为有利，就可以溯及既往。”但在审议时，有“代表提出，对一方有利，对另一方或者国家、社会和集体会不利，法律不