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被查封股权转让合同是否有效案例分析 2015-07-02 问律 问律 问律 微信号 askmylawyer_ 功能介绍 问律·中国-中国首家全球法律服务定制机构！联合全国各地优秀律所、律师联手打造全球法律服务定制平台，提供全球范围专业化、便捷化、跨地域、全领域高端法律定制服务。 来源‖审判研究（spyjweixin）文‖秦昌东 江苏省南通市中级人民法院 　　本文依托一则案例，讨论工商变更登记、股权被查封和合同标的履行不能对股权转让合同的影响，并提出对被查封股权转让合同的审理思路。　　某公司A有股东B、C、D，三位均为自然人。2010年2月1日，B、C、D作为甲方与乙方E签订股权转让协议，甲方将A公司股权转让给乙方，转让价格为300万元；协议签订时乙方预付100万元，待股权转让及法定代表人变更后再付200万元给甲方；股权转让之前的债权债务由甲方负责承担，甲方应按工商部门的要求办理股权变更以及法定代表人变更手续，并于10日之内办理完毕。次日，E支付了转让款100万元，但因为B、C、D未履行股权及公司法定代表人变更的手续，E遂起诉要求B、C、D履行股权过户手续。　　法院在审理中查明，因B、C与案外人F存有债权债务关系且已经法院判决，在执行过程中，法院已于签订股权转让合同前的2009年12月22日裁定冻结了B、C在A公司的股权，但E在签订股权转让协议时不明知。在E诉讼B、C、D的过程中，因案外人G又对B提起诉讼并申请诉讼保全，法院轮候查封了B在A公司的股权。　　对于本案，有两个问题需要讨论：一是案涉股权转让协议的效力该如何确定？二是E要求B、C、D履行过户手续的请求能否得到支持？ 一、股权转让协议的效力 　　（一）工商变更登记对于股权转让合同效力的影响　　根据合同法，依法成立的合同，一般成立时即生效，但合同生效附有条件或期限，或者法律、行政法规规定合同生效应当办理批准、登记等特殊手续的除外。公司法第32条对于工商登记手续作出了这样的规定：公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。　　那么，工商变更登记对股权转让合同的效力是否有实质影响呢？对于这个问题，主要有三种观点：一是合同生效要件说，认为工商登记是股权转让合同的生效要件；二是股权变动生效要件说，认为股权变动应该遵循物权变动的法理，采纳股权变动生效要件主义；三是对抗效力说，认为是否办理工商登记解决的是股权转让能否对抗第三人的问题，对股权转让合同本身的效力没有影响。　　笔者赞成第三种观点，股权转让合同的效力与工商登记并无直接关联。理由如下：第一，合同法、公司法均未规定工商登记是股权转让合同的生效要件；第二，工商登记实质上是工商行政管理机关的一种行政管理手段，股权转让的变更登记属于公示性登记，是对于股权转让效力的进一步确认和加固，同时也是对股权转让效力的进一步扩展和延伸，使其产生对抗公司外部第三人的效力。因此，按合同法一般规定理解，在未附条件或期限的情况下，股权转让合同成立即生效，是否办理工商登记不影响股权转让协议本身的效力。　　（二）股权被查封对股权转让合同效力的影响　　前述工商变更登记是否对股权转让合同效力存在影响是本案的前提问题。本案涉及的重点则是，合同标的即涉案股权被查封是否影响股权转让合同本身的效力。　　1.涉案股权被查封导致合同标的履行不能　　履行不能，是指作为债权之客体给付不可能的状态。通常而言，履行不能可以区分为广义的履行不能与狭义的履行不能两种。前者是指本来履行、给付之目的的全部或者部分不能够实现的状态，而不问其债务人对于此种不能的发生是否有责任。而后者则仅指债务人对于此种不能的发生有责任的情形。［1］此处在广义上使用履行不能的概念。　　按照不同情形的分类标准，履行不能可以细分为：（1）自始不能与嗣后不能。自始不能指不能履行的情形自合同成立之始即存在；嗣后不能指合同成立后发生履行不能的情形。（2）客观不能和主观不能。客观不能指任何人都不能作出履行的情况；主观不能指债务人虽不能履行，但债务人以外的人有能力履行的情形。（3）永久不能与一时不能。永久不能指在债务履行期或者在债务人可以履行的期间，其履行不能；如果只是在此期间中的一部分有障碍，则是一时不能。（4）全部不能与部分不能。全部不能是指给付的全部履行不能；部分不能，指给付物体的一部分不能。（5）事实上的不能与法律上的不能。事实上的不能，指基于自然法则的不能；法律上的不能则是基于法律规定的履行不能或者说是因法律的理由而导致的不能。［2］　　查封作为一种民事诉讼中财产保全或执行的强制措施，是法院依法作出的具有法律强制力的行为，被查封财产不得转让。但查封债务人的财产，仅仅只是限制了处分权，而非剥夺其所有权。在未进一步由法院代