履行迟延的理论问题..docVIP

履行迟延的理论问题. nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;[摘要]履行迟延是最为常见和最为典型的债务不履行形态。文章基于广义的履行迟延的立场，剖析了履行迟延的构成要件，特别是将履行期限区分为确定期限、不确定期限和履行期限不明确三种不同类型，相应地分析我国法律的基本规则，并分析了债务履行期限与法律行为(合同)附期限的问题；文章还探讨了催告问题，履行迟延的免责问题，履行迟延后的实际履行、损害赔偿、违约金、合同解除等问题。 nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;[关键词]履行迟延nbsp;催告nbsp;履行期限nbsp;迟延赔偿nbsp;合同解除nbsp;违约金nbsp;不可抗力 nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;一、引言nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;一个有效成立的合同就应当得到履行，这是合同神圣和合同严守原则的当然要求。合同义务如果没有得到正常的履行，可以表现为多种形态，包括不能履行、迟延履行、不完全履行、拒绝履行等，本文拟就其中的迟延履行问题进行探讨。迟延履行，虽然是一种最为常见的和最为典型的合同债务不履行的形态，但相关的理论问题目前还并不能说已经完全清楚，其中包括迟延履行的构成要件是否要求债务人具有过错?是否要求债务人不具有正当事由?迟延履行与履行期限的关系如何?迟延履行的构成与催告的关系如何?迟延履行与合同解除、强制履行、损害赔偿、违约金等的关系，等等。以下分别探讨，就教于学界前辈及同仁。 nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;二、履行迟延的意义与要件nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;履行迟延，又称债务人迟延或逾期履行，指债务人能够履行，但在履行期限届满时却未履行债务的现象。[1]构成履行迟延，一是须有有效的债务存在；二是能够履行；三是债务履行期的徒过而债务人未履行；四是债务人未履行不具有正当事由。nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;(一)有效债务存在nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;这是构成履行迟延的基本前提，这样，附有生效条件的合同，在条件成就前，并不发生有效的债权债务关系，自然不存在合同履行迟延的问题。只要有债务存在，其债权的种类如何，则非所问。物权的请求权，虽非债权，也可以准用关于债权的规定，故可以准用关于迟延的规定。[2]但不完全债务，不适用关于迟延的规定。nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;(二)债务能够履行nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;如果债的标的自始就不可能作出，属于自始不能问题，学者通说上以之为债务无效的事由；如果在债务履行期内，出现履行不能，属于嗣后不能问题，或依风险负担规则处理，或依债务不履行(违约)规则处理，均不发生履行迟延问题。履行期内债务尚属可能，履行期过后，债务始沦为履行不能时，仍不妨作为履行迟延对待，尽管具体的处理上可能需要适用履行不能的相关规则；这样，诸如不作为债务以及严格的定期行为，履行期过后即沦为履行不能的场合，学说上依然以之为履行迟延。(注：参见(日)我妻荣著：《新订债权总论》，岩波书店，1964年版，第102页。我国学者史尚宽认为，履行迟延以给付的提出有延展为必要，从而不单在清偿期，在其后的延展期内如发生不能履行，则不能称为履行迟延；故须有“迟”与“延”的结合，始可构成履行迟延的概念。参见其著《债法总论》，中国政法大学出版社，2000年版，第393页。此种观点为德国的多数说法，不过，我妻荣先生认为，以上两类见解在实际上的结果并无多大差异。履行期内及履行期后，债务履行均属可能的，自然可以构成履行迟延。nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;(三)债务履行期的徒过而债务人未履行nbsp;nbsp;nbsp;nbsp; nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;履行迟延的发生虽以履行期的到来为必要，仅有履行期的到来，并非必然发生履行迟延，具体地还要区分履行期的种类分别判断。另外，债务的履行期限与作为法律行为效力之附款的期限的关系，在学说上不无分歧意见。(注：《日本民法典》第135条第1项规定，法律行为附始期时，在期限届至前，不得请求其法律行为的履行。是以日本学者对于此两类期限，多不加特别的区分，往往民法总则的“条件与期限”部分同时论及债务的履行期限。参见(日)我妻荣著：《新订民法总则》，岩波