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债权人公司法保护的司法实务问题讲座 新公司法的制度创新（对公司法修改全貌一般性介绍） 关于资本制度的变化 世界各国资本制度的模式：授权资本制、法定资本制、折中资本制 中国新公司法的法定资本制：全部法发行与分期实际缴纳制：新公司法第26条第一款、81条第2款。 最低法定资本额：新公司法26条3万元、81条500万元；原公司法第23条――10到50万元、78条――1000万元、152条5000万元。 出资形式：列举规定与慨括规定的结合，价值性、可货币衡量性、可转让性；实务中对出资形式的限制。新公司法第27条。 公司股份的回购与持有：公司回购股份一般要求例外情形回购、回购的程序合理、资金的来源、回购的数量、回购的股票的处理。新143条。 一人公司。新58-－64条。 关于公司行为限制的变化 转投资限制的变化。新公司法第15条、16条一款。 公司对外担保规定的变化。新16条 关联交易：新公司法第21条 关于公司投资人地位平等问题的变化 一人公司问题：国有独资公司 股份公司发起人人数问题 发放公司债能力问题 关于公司治理结构的变化 关于董事长：采取了四大措施：第一，就是把法定代表人由谁来担任的权利交给了公司章程来确定，董事长不再是当然的法定代表人；第二，删除了旧公司法关于董事长在董事会闭会期间享有董事会部分职权的决定，也就是“阉割”了他的决策权；第三，明确他的四大职权：（1）主持股东会；（2）召集和主持董事会；（3）背着手检查一下董事会决议实施的情况，但不能越权直接去管理；（4）明确了耍赖董事长的救济措施 对于董事会和股东会的职权，这次新公司法也作了一个划分。对董事会和股东会的职权记载里面加了一个尾巴，就是“公司章程规定的其他职权”。这样的话，就可以避免股东会和董事决议之间的无谓撞车。另外，就股东会的召集程序而言，赋予了持股百分之十股东的召集权和自行主持权，而且加上了股东对有瑕疵的董事会决议和股东会决议的诉权。新公司法还规定了单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东的提案权。 强化了监事会制度。监事会监督乏力也是现行公司治理当中的一大漏洞。为什么？制度和人性的弱点都有。内部人监督内部人，下级监督上级，同事监督同事，何谈有效？另外，制度设计上的问题就是，监督职权非常狭窄，执法手段非常疲软。新公司法怎么办？对症下药的结果是：第一、强化监事会的职权，赋予其弹劾权。监事会可以向股东会提出罢免董事和高管的议案；第二，监事会有诉权，可以代表公司去起诉董事长；第三，提案权；第四，在充实监督手段方面，还增设了一个签单权或者报销权。什么叫签单权、报销权呢？在现实生活当中，有些监事会发现公司经营状况异常，而准备聘请审计机构查账的时候，因为现行财务会计制度的制约导致董事长不签单，财务没有办法给会计事务所开支票。监事会无法聘请会计师事务所审计。这次新公司法给了监事会签单的权利，包括在聘请会计事务所审计时直接签单的权利，也包括自己去调查公司异常情况时直接签单的权利。 强化了公司高管诚信义务的规定。这次新公司法在第一百四十八条明确了公司高管的忠实和勤勉的义务，而且在第一百四十九条列举了若干违反忠实义务的情形，其中增加了不得篡夺公司商业机会的义务。唯恐不足，这一条又在第八款增加一个兜底条款，“违反对公司忠实义务的其他行为”。另外，这一条还对旧公司法第60条第3款“公司董事、经理不得以公司资产为股东或者其他个人债务提供担保的规定”做了修改：董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保的。结合新公司法第16条，新公司法的立法态度是：根据公司章程的规定，经股东会、股东大会或者董事会同意，董事和高管就可以将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保的。换言之，新公司法承认公司的担保能力，包括子公司为母公司提供担保的能力，只不过公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议，董事会不能拍板；而且，有利害关系的股东不得参加表决，只能由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过决议。 新公司法完善了上市公司治理制度，特别是明确建立了独立董事制度、董事会秘书制度和利害关系董事回避表决制度。关于独立董事制度，在全国人大常委会八月下旬二读审议《公司法修改稿》的时候还写的是，“上市公司可以设立独立董事，具体办法由国务院规定”。后来，有一个委员提出来，他认为，“可以”这两个字应该去掉，后来立法者就把这两字去掉了。这意味着什么？独立董事制度不是一个可设可不设的任意性规范，而是一个强制性规范，所有上市公司都必须设立独立董事。在座诸位毕业后，由好多人可能会作独立董事。要完善独立董事的制度设计，还要注意以下几点：一，资格保障机制的问题。我是鼓励我们的法律人、学会计的人、学企业管理的