崔清涉嫌职务侵占、虚开增值税专用发票案二审辩护词- .docVIP

崔清涉嫌职务侵占、虚开增值税专用发票案二审辩护词 　　审判长： 　　受本案被告人崔清的委托，北京市京都律师事务所指派田文昌、曹树昌两位律师担任其涉嫌职务侵占、虚开增值税专用发票一案第三次二审的辩护人，依法参与本案的审理。介入本案后，我们多次会见了被告人，查阅了卷宗材料，特别是通过2003年4月16日发回重审、2004年1月5日再次发回重审的庭审调查，我们认为本案的基本事实是清楚的。普兰店市人民法院（2004）普刑重字第9号《刑事判决书》中关于“公诉机关指控被告人崔清犯职务侵占罪证据不足”的认定是正确的，但认定崔清犯有“虚开增值税专用发票罪”是错误的。辩护人在坚持已经提交给法庭的、原辩护意见的基础上，根据今天的庭审调查，仅针对普兰店市人民法院（2004）普刑重字第9号《刑事判决书》关于“虚开增值税专用发票”的认定，依法发表辩护意见如下： 　　一、关于行为性质的认定 　　所谓虚开增值税专用发票，是指没有交易事实或者虽有交易事实，但开具的发票额远大于该交易额，即开具与营业收入不相符的增值税专用发票的行为。应该体现一个“虚”字。而本案的客观事实是，普兰店市机电设备安装公司同大连造船新厂有客观的交易事实（劳务）的存在。对大连造船新厂而言，其所接受的发票数额反映了真实的交易关系，其实实在在地应当、也必须支付发票的票面金额－劳务费，该发票并非虚开。造船新厂也没有因为接受该发票而少向国家缴纳一分钱的税款；对普兰店市机电设备安装公司而言也没有“虚开”。它的违法之处在于使用了其他单位的发票、从而逃避了纳税义务。因此，一审判决所认定的“虚开”行为，实质上是普兰店市机电设备安装公司逃避纳税义务、不缴纳税款的一种手段，是一种偷税行为。此判决是在没有客观地考察该行为的实质，在没有“虚开”事实的情况下的认定。这样的认定缺乏事实和法律依据，应当依法予以纠正。 　　二、关于犯罪主体 　　辩护人认为，一审判决关于该犯罪行为主体的认定也是错误的。判决书认定：此行为系被告人崔清、李昌东的个人犯罪。虽然理论上“虚开增值税专用发票罪”属行为犯，但是同样应当探究他们的犯罪目的、犯罪动机，其行为同犯罪目的、犯罪动机之间同样应当符合逻辑。但本案的全部证据并没有证明他们的犯罪目的，庭审调查也仅仅“证明”了李昌东往返200多里地（7次应当是1400多里），提供违法发票并且亲自开具只是为了吃顿饭（李昌东的庭审供述）。而对崔清的犯罪目的却没有任何证据予以证明。 　　卷宗材料所反映的事实以及通过庭审调查所查明的事实有：普兰店市机电设备安装公司1993年成立（注册为集体所有制）滕宝主为经理，承担法人代表所承担的职责[见卷宗103页普兰店市个体劳动者协会出具的《法人代表委托（招聘）书》]；1998年11月滕宝玉签字、经手将该公司注销，并且缴回全部公司印鉴。1998年9月——2000年5月，行为人“作案”时间长达一年零八个月，“虚开”了7组增值税专用发票，金额高达两百四十余万元的资金全部进入该公司账户，企业获取非法利益（逃避纳税义务）35万余元。普兰店市机电设备安装公司所逃税款已全部被追缴，缴款单位为滕宝玉为法定代表人的普兰店市长城船舶修造厂（原普兰店市机电设备安装公司）。 　　对上述这些事实进行客观、合理地分析，不难做出判断：（1）此“虚开”行为的受益人是普兰店市长城船舶修造厂（原普兰店市机电设备安装公司）。是单位而不是个人；从该“虚开”行为的发生直至案发，经过了两年多的时间，但是，现在没有任何证据证明崔清，李昌东个人从中获得一分钱的利益。（2）此“虚开”行为的过程长达一年零八个月时间内，期间必定经过一个年度会计核算。崔清不是会计、不懂报表；李昌东不是该单位的人，而会计报表该单位的法定代表人应当签字，没有理由说不知道此事。将此“虚开”行为认定为崔清、李昌东在个人意志支配下的个人行为不符合客观事实。 　　综上，无论是从单位意志还是从单位利益角度分析，都会得出此“虚开”行为（实质是偷税）是单位行为的客观结论。一审不以单位犯罪来追究是错误的。这种错误认定的危害后果是显而易见的：（1）如果是该单位构成犯罪，该判决不能起到警示其今后行为的作用；（2）该犯罪单位的行为没有依法受到惩罚。根据我国法律规定，单位如果构成偷税犯罪，应当受到偷税额1倍以上（35万余元）5倍以下的罚金。也就是说应当判处35万以上，175万以下的罚金。而一审判决书仅仅判处崔清、李昌东各5万元的罚金，国家利益明显地受到了损害。 　　三、相关证据分析