(物权法的实施-律师面临的机遇与挑战.docVIP

目录 《物权法》的实施-律师面临的机遇与挑战 中国物权法与担保法关于担保物权制度之比较 《物权法》的实施-律师面临的机遇与挑战 　　樊斌杰 　　市场经济下的财产权包括物权、债权、知识产权和股权等四大权利。从我国现行立法看，债权已有《民法通则》与《合同法》规范和保护;知识产权已有《著作权法》、《专利法》和《商标法》规范和保护;股权已有《公司法》和《证券法》规范和保护。可作为民事基本法和主要财产法之一的物权法律制度和保护规则一直处于大陆地区各地以及各级自行规定的混乱局面。《物权法》的颁布和实施，结束了这种混乱局面，并对物权制度的统一，物权的取得和利用，以及各个主体权利的保护和交易安全的保护均可发挥重要的作用。从司法实践来看，《物权法》的颁布和实施对律师业务定会产生重要影响。律师作为维护法律正确实施的市场主体，对《物权法》的立法目的的实现具有巨大的推动力。而《物权法》的立法目的的实现也需要这一主体所具有的专业知识、专业经验、以及勤勉审慎和为法律而斗争的精神。本文拟就《物权法》颁布实施对律师业务的影响及对策予以探析，并求教于同仁。 一、《物权法》颁布后物权法律制度的主要变化 《物权法》颁布前，我国的物权法律制度及相关规定散见于各种不同效力等级的法律规范这中，许多物权法的相关制度没有相应的规定。物权法散乱，缺乏系统性、完整性。这种现象，在司法实践中对于物权法律制度的准确运用产生了不小的障碍。我们律师在《物权法》实施后，为准确运用物权法律制度，应当对《物权法》颁布前的物权法律制度与《物权法》规定的物权法律法律制度相比较，重点注意所发生的一些主要变化。 (一)物权法统一了大陆地区的物权基本制度 1.《物权法》确立了物权制度的基本原则，包括：平等保护原则(第4条)、物权法定原则(第5条)、公示公信原则(第6条)、公序良俗原则(第7条)。 2.《物权法》确立了物权得丧变更的方式 (1) 物权取得和变动的一般方式。不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付(第6条)。　 ①不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力;未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记(第9条)。 不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力(第14条)。 ②动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外(第23条)。 (2)特别方式 ①土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立(第127条第1款)。 土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记;未经登记，不得对抗善意第三人(第129条)。 地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记 ;未经登记，不得对抗善意第三人(第185条)。 ②船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人(第24条)。 以本法第180条第1款第4项、第5项、第6项规定的财产抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记，不得对抗善意第三人(第188条)。 企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第181条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立 ;未经登记，不得对抗善意第三人。物权法依照本法第181条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人(第189条)。 以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，当事人应当订立书面合同……没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立(第224条)。 以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立;以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立(第226条第1款)。 以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权出质的，当事人应当订立书面合同。质权自有关主管部门办理出质登记时设立(第227条第1款)。 以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立(第228条)。 (3)非依法律行为取得物权的特别规定 ①因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力(第28条)。 ②因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力(第29条)。 ③因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力(第30条)。 但需要特别注意的是，依照本法第28条至第30条规定