PE的立法程.ppt

PE的立法依据及律师事务所的操作事务 主讲: 俞 浩 香港胡百全律師事務所中国法律顾问 香港律师服务 注册公司 资信调查 文书鉴证 债权追溯 商标、专利保护 在香港成立有限公司 成員要求 最少1名股東(可兼任董事) 最少1名董事(可兼任秘書) 股東/董事必須年滿18歲, 國籍不限 文件 1.公司章程大鋼 成立海外/離岸公司 特點: 無需繳付商業登記費 稅項優惠 成員資料保密 在香港成立公司優點: 成立程序簡易 無外匯管制 稅務天堂 健全法制 事務律師提供全方位服務 利用香港律师服务在香港上市融资 香港上市渠道 （主板、创业板） 香港上市程序及时间表 香港上市所遇问题及对策 在目前的法律环境下，有三种方式可供选择，分别是公司型、信托型和有限合伙型。 1、公司型PE设立依据是公司法机器配套法规，以及《创业投资企业管理暂行办法》，采用投资公司的形式。这种PE的优势是有其发展的历史，容易为各种参与主体接受，但是劣势是资本安排僵化、先退出的资金只能以减资方式、基金和投资人双重纳税等，具有一定的局限性； 2、信托型PE专属于信托公司，设立依据为信托法和《信托公司管理办法》，采用集合资金信托计划的方式投资于非上市公司的股权。这种PE的优势在于资金退出与投资公司相比具有较大的灵活性、避免双重纳税，但劣势是资本必须是实缴制，受银监会监管沿革，最重要的是信托持股公司在公开上市交易时，证券监管部门不予审批，无法完成最终的证券市场退出，因此，采用这种方式在目前不是一个好的选择； 3、有限合伙型，设立依据是合伙企业法及其配套法规。根据国外的经验，国外的PE几乎全部采取有限合伙型。 有限合伙型PE的优势及劣势 1、? 治理结构合理，普通合伙人出力（也出很少一部分资金）、有限合伙人出资，智力与资本的良好结合。责任承当方式的不同更加权责明确，更好的保证各司其职； 2、? 分配方式完全由合伙人协议决定，利益如何分配、何时分配没有法律限制，能够建立基金经理的激励机制； 3、? 合伙企业不作为独立的纳税主体征收企业所得税，避免双重纳税，运行成本低； 4、? 资金进出自由、灵活。出资采取承诺制而不是实缴制，最大限度发挥资金的使用效率，资金退出时不受监管，无须公告。 其劣势在于市场认知度低，一开始不容易为参与主体接受。 本土PE退出的法律制度 PE经营的对象为“股权”，而非实业投资，最终的目标是退出股权变现，再投向下一个项目，因此，资金的退出渠道是发展PE最重要考虑。PE的退出一般有：IPO方式从证券市场退出，这是最理想的方式，还有通过产权交易市场股权转让、原股东回购和被投资公司清算解散。 IPO方式一句证券法及其配套法规，目前比较完善，股权转让依据公司法及其配套法规，被投资公司清算、解散依据破产法，当然，涉及到国有资产，还要依据国有产权交易的特别法律规定。但实际上从PE成为非上市公司股东后，退出变现与其它公司投资人的退出变现没有实质上的区别，在实际市场交易中所依据的法律是相同的。 本土PE法律规制还有待于解决的问题 虽然现阶段关于本土PE的立法比较完善。但毕竟还处于起步阶段，因此至少还有以下法律问题还有待遇解决： 1、如上文所述，信托公司持股公司上市，证券管理部门不予审批，这实际上反应了信托立法和证券立法的冲突，这个问题不解决，信托型基金无法通过证券市场退出；这一最重要的退出渠道被封堵后，信托型基金生存的空间非常狭小； 2、合伙企业法对外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业，目前没有规定，由国务院规定管理办法，这样使外资目前不能在进入本土PE。众所周知，最先进的管理经验在国外，最雄厚的资金也在国外，如果本土PE没有外资的身影，显然是市场的缺失。所以应尽早出台外资设立合伙企业管理办法。 3、《创业板发行上市管理办法》没有出台，使投资于中小企业目前还没有证券市场的退出渠道； 4、政府应出台PE特别规范，以促进在本土PE的健康发展； 5、明确税务政策没有出台； 2006年1月5日，商务部、证监会、国税总局、国家工商总局、国家外管局五部委联合发布《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》，首次明确外资可通过具有一定规模的中长期战略性并购投资已完成股改的上市公司和股改后新上市公司的A股股份，并可以在限售期后在二级市场卖出。 总规模逾万亿 据有关人员测算，目前我国私募基金总规模超过1万亿元，占沪深股市市值约8%.而在一年多前业内粗略估计的数字还在5000亿至7000亿。可见，私募基金发展速度非常迅猛。 目前，我国私募基金的通常做法是效仿海外对冲基金“two twenty”原则，私募基金管理人收取2