法治的可能性及其限度——个“公共选择理论”的分析模型6行政....docVIP

法治的可能性及其限度——个“公共选择理论”的分析模型6行政... 法治的可能性及其限度——个“公共选择理论”的分析模型 五、从公共选择理论看法治的可能性及其局限 法治意味着以法律的权威来取代君主的权威，它的诞生，与整个人类知识领域中以理性的权威来取代上帝的权威是同步发生的。在理想的法治社会中，法律具有“客观”的至上性：虽然它是由立法者制定的，但它一旦生效，便不再受立法者意志的控制，除非有后来的立法废除了它；这就象牛顿所描述的上帝和力学定律的关系：上帝只给出“第一推动力”，之后，万物都服从于万有引力定律。这个严格决定论的框架是建立在理性的全知全能这一假定之上的，对此，拉普拉斯在《概率论》引言中有生动的描述：“让我们想象有一个精灵，它知道在一定时刻的自然界里一切的作用力和组成这个世界的一切东西的位置；让我们又假定，这个精灵能够用数学分析来处理这些数据。由此，它能够得到这样的结果：把宇宙中最大物体的运动和最轻的原子的运动都包括在同一个公式里。对于这个精灵来说，没有不确定的东西，过去和未来都会呈现在它的眼前。”【58】直到本世纪初，爱因斯坦虽然以相对论极大地发展了经典物理学，但在严格决定论这一点上，他与牛顿还是一致的，这明显地表现在他与“哥本哈根学派”（量子力学之源）的那场著名论战中，他曾致信玻尔：“你相信掷股子的上帝，我却信仰客观存在的世界中的完备定律和秩序”【59】。从元理论的角度看，所谓决定论与非决定论都是相对于一定的解释世界的理论框架而言，物理学中的决定论，正是建立在对其解释工具 数学之完备性的信仰之上的，这一点可以从加理略那句被广泛引用的明言中得到证明，他说，宇宙这部书，上帝是用而法治论者对法律的决定论知见，也正是建立在人类理性之全知全能的信念之上的。人类知识的进步伴随着人类对自身局限性的认识，也伴随着对世界之随机性和解释理论之不完备性的认识。哥德尔定理的出现是人类心智史上的重大事件之一，正是它给了严格决定论以致命的一击。哥德尔定理是元数学 证明论的最重要成果，它的主要内容，用自然语言来表述，即：从元理论的角度看，如果一个公理集是递归集并与能产生自然数论的形式系统是一致的，那么它是不完备的，它不能揭示它的一个模型 自然数集中的全部真命题，并且也不能证明其自身的无矛盾性。它揭示了在有解释者参与的解释过程中不可避免的随机性和不完备性。回到法治的问题上，我们发现，公共选择理论的法学寓意同哥德尔定理的哲学含义是一致的，即：首先，一部制定得完美无缺的法律是不存在的，一个相当于上帝的伟大立法者只能存在于想象中，在现代民主社会，立法者是一群追求自身利益的理性的个人，他们虽然被视为人民的代表，但在现实生活中，我们都知道人的意志和偏好是无法被代表的，同时，公共选择理论还向我们指出，立法者们的个人理性也无法汇总为集体理性，这样，法律所体现的往往是特殊利益，而不是普遍的共同利益；其次，并不存在全知全能的法律解释和实施者，也没有完备的解释理论，法律的解释和实施是具体情境下各个参与者交互作用的结果，因此，法律更近似于一种动态的关系网络，而不是一种静态的规则结构；最后，法律过程中没有被动的接受者，从当事人到法官、从立法者到执法者，每个行动者都希望并采取实际行动来影响法律，法律总是在各种作用下寻求着均衡。可能的法治是社会在其现有的资源、知识、文化约束下，在各种社会关系的交互影响下可以实现的制度，而脱离具体地方性和社会条件的抽象的“法治”是没有现实对应物的。因此，在这篇谈法治的论文中，我甚至没有给出一个法治的定义。在今天的中国，法治建设已成为国家的基本政策，而对法治的通常理解，却还停留在“有法可依，有法必依，执法必严，违法必究”的口号层次上，对法律运作的内在机理缺乏深入的研究，本文的写作，目的正在于为我国的法治理论建设引介一种可供参考的现有理论。 注释： 【1】 frank h. knight, an unpublished lecture. 见the new palgrave: an dictionary of economics ( edited by john eatwell, murry milgate amp; peter newman, the macmillan press ltd., 1987）第三卷中george j. stigler 撰写的词条：“frank hyneman knight”, pp.58-59。 【2】 张申府，《所思》，三联书店1986年版，第4页。 【3】 （美）汉密尔顿、杰伊、麦迪逊著，《联邦党人文集》，程逢如、在汉、舒逊译，商务印书馆1980年版，第264页。 【4】 mikva(1988), a., forward to sympos