论上市公司董事责任..docVIP

论上市公司董事责任. 公司治理的核心问题之一是规范董事的行为，使董事忠于职守，尽职尽责，发挥董事会作为公司执行机构的作用。董事与公司之间形成法律上的委任关系，董事以公司的名义进行职务行为，后果由公司承担。董事在法律法规及公司章程授权的范围内行使职权，不得超越权限。董事处理公司事务，负有忠实义务和注意义务。而要保证董事依法适当地履行其受任人的义务，董事责任的承担和追究是最为重要的环节和手段。目前，确定我国上市公司董事的责任，特别需要统一认识和解决以下几个问题： 　　一、董事权利、义务和责任的统一 　　责任是违反义务的法律后果，而承担义务的同时当然应享有相应的权利，权利与义务的统一是法律的一般原则，这一点也应体现在董事责任的制度上。同时，亦应明确，董事的权利，在许多情况下，既是一种权利，也是一种义务，比如，出席股东大会和表决等。 　　由董事的受任人的法律地位所决定，董事享有公司法和公司章程的权利，负有相应的义务，也就承担相应的责任。然而，目前存在的问题是董事承担的义务和责任与其享有的权利不对称。在法律规定上，董事的义务和责任比较明晰，而董事的权利则较为模糊，公司法和公司章程通常只有对董事会整体职权的一般规定，而没有对董事个体权利的具体规定。董事的权利通常只是出席董事会和对董事会决议进行表决的权利，在董事会会议之外，董事到底应享有哪些权利，比如董事是否享有董事会的召集权、提出议案权、股东大会的召集权和提出议案权，是否享有公司管理人员任免的提议权、公司管理事务的质询权、财务账册的查阅权，是否享有报酬请求权等，都缺少具体规定。因此，在公司法修订时，增加关于董事权利的具体规定，将是非常必要的。 　　二、公司责任和董事个人责任的关系 　　我国对公司和董事实行双罚制，即对上市公司董事的处罚通常与对上市公司的处罚同时进行，对公司的处罚是对行为当事人的处罚，对董事的处罚是对直接责任人的处罚，二者各具有不同的目的和效果。其理由在于：其一，公司是法人，是拟制人格，公司的行为是通过董事的行为实现的，因此，规范公司行为的关键是强化公司法人治理结构，其核心是强化董事的个人责任；其二，公司行为有过错，即意味着董事行为有过错，无论是董事会决议，还是股东大会决议出现违法，董事均应负责，因为上述决议的议案或者是董事提供，或者是体现董事的意志，董事行使了意思决定权。所以应当对公司和董事实行双罚制。 　　三、董事的类别及其责任承担 　　我国公司法对董事的类型未作区分，但实践中，董事因其不同的来源、工作分工和工作方式的不同，以及有关法规、规则和政策的规定，而在事实上形成了不同的类别，目前，最主要的董事类型有以下三种： 　　（1）普通董事。也称为执行董事、内部董事，是指专职于公司董事事务的董事。普通董事往往由大股东提名或派任，因其专职在公司工作，通常都同时担任着公司的经理或副经理等管理职务，负责公司的具体经营管理。实践中，这种管理活动究竟是履行董事职责还是履行经理职责常被混淆。就法律关系而言，这种管理当然应属经理的职责，而不属董事的行为。因此，普通董事与外部董事的区别，不应以是否担任管理职务为标准，而应以是否在公司专职工作为标准。 　　（2）外部董事。也称为兼职董事，是指主要工作或活动在公司之外，兼任公司董事的董事。外部董事多在小股东单位专职工作，并由小股东提名或派任，通常不会担任公司的管理职务，只是通过出席董事会会议和表决的方式来履行其职责。 　　（3）独立董事。即公司从与公司没有任何经济和法律联系的社会人士中聘任的、能够对公司事务提供独立意见的董事。在我国的公司法中，并未有独立董事的规定，独立董事制度是证券监管机关根据上市公司治理的需要，借鉴国外先例而引进和建立的制度，由此，独立董事成为董事的一个特殊类别。 　　在公司法对董事类型不作区分的同时，实践中对董事的责任也未根据其不同的类别而分别追究，只要发生公司的违法违规行为，只要存在应追究董事责任的事实，就对在董事会决议上签字或参与此项行为的所有董事追究责任。而事实上，不同类别的董事享有的权利和承担的义务本来是有所不同的，各类董事其履行职责的环境和条件也存在差异。因此，在任何情况下，不加区别的对不同类型的董事追究同样的责任，是过于简单和不甚合理的，也不符合法律责任追究的一般原理。 　　四、董事行政责任、民事责任和刑事责任的协调 　　董事所承担的义务根据其指向的对象和受益人的情况，可分为公法义务和私法义务。董事的公法义务直接指向的是社会利益和公共秩序，董事的私法义务直接指向的是公司的利益和股东的利益；董事的公法义务由法律设定，公司法、证券法中的强制性和禁止性的规范都是设定董事义务的条款，不得虚假陈述、不得操纵市场等都属董