设质背书的效力研究——兼及《票据法》与《物权法》的冲突及其解决..docVIP

设质背书的效力研究——兼及《票据法》与《物权法》的冲突及其解决. 设质背书，又称质权背书、质押背书、质背书或质入背书，是指持票人以票据权利设定质权为目的所为的背书。依他物权设定的基本法理，担保物权的设立除当事人之间存在担保合同之外，尚须践行一定的手续。对于票据质权[1]而言，这一“手续”是设质背书，抑或仅为设质票据的单纯交付，或曰票据质权的设立是否以背书记载“质押”字样为必要，不无疑问。对此，《物权法》与《票据法》的规定不一，相关司法解释相互矛盾，学者间更是见解纷呈。本文拟对这些矛盾作一整理，并就其中争议一陈管见，以求教于同仁。 nbsp; 一、相关立法及司法解释之间的冲突和学说争论 nbsp; （一）《物权法》与《票据法》及相关司法解释之间的冲突与矛盾 nbsp; 《票据法》第35条第2款规定：“汇票可以设定质押；质押时应当以背书记载‘质押’字样。被背书人依法实现其质权时，可以行使汇票权利。”[2]《最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》(以下简称《票据法司法解释》)第55条规定：“依照票据法第三十五条第二款的规定，以汇票设定质押时，出质人在汇票上只记载了‘质押’字样未在票据上签章的，或者出质人未在汇票、粘单上记载‘质押’字样而另行签订质权合同、质押条款的，不构成票据质押。”由此可见，票据质权之设立应以背书记载“质押”