讲稿12-无效施工合同解剖.ppt

专利局电学发明审查部 无效施工合同 （一）、施工合同无效相关法规的主要内容。 　　1.《合同法》第五十二、五十八条。 　　2.《招标投标法》第五十、五十二、五十三、五十四、五十五、五十七条。 　　3.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一、二、三、四条。 （二）、建设工程施工合同无效的种类分析。 　　合同成立是指双方当事人意思表示一致，但合同成立并不等于合同生效，生效的合同是指已经成立的合同，并符合法定有效要件而取得法律认可的效力。当成立的合同违反法律、行政法规的强制性规定，该合同就被认定为无效合同。 关于建设工程施工合同的无效可以分为以下几个情形： 　　1、《合同法》规定的关于一般合同无效的情形： 　　（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害国家利益的合同； 　　（2）双方恶意串通，损害国家或集体或第三人利益的合同； 　　（3）以合法的形式作为掩盖其非法目的而订立的合同； 　　（4）损害社会公共利益而订立的合同； 　　（5）违反法律、行政法规的强制性规定的合同。 2、《司法解释》规定的关于违反建筑法强制性规范而无效的情形： 　　（1）承包人未取得建筑施工企业资质而签订的建设工程施工合同； 　　（2）承包人承接的建设工程项目超越其资质等级所签订的建设工程施工合同； 　　（3）没有资质的实际施工人借用有资质的建设施工企业名义所签订的建设工程施工合同； 　　（4）建设工程必须进行招标而未招标所签订的建设工程施工合同； 　　（5）根据招标投标法认定中标无效而签订的建设工程施工合同。 3、《招标投标法》规定的根据无效的中标结果所签订的施工承包合同而无效的情形： 　　（1）招标代理机构泄露应当保密的与招标投标有关的情况影响中标所签订的建设工程施工合同； 　　（2）招标代理机构与招标人、投标人串通损害国家利益、社会公共利益或者他人利益并影响中标结果所签订的建设工程施工合同； 　　（3）依法必须进行招标的项目的招标人向他人透露标底等情况影响中标结果所签订的建设工程施工合同； 　　（4）投标人相互串通、投标人与招标人相互串通、投标人以向招标人或评标委员会成员行贿而中标所签订的建设工程施工合同； 　　（5）投标人以他人名义投标或者以其他弄虚作假方式骗取中标所签订的建设工程施工合同； 　　（6）依法必须进行招标的项目招标人违反规定与投标人就实质性内容进行谈判影响中标结果所签订的建设工程施工合同； 　　（7）招标人在评标委员会推荐的中标候选人以外确定中标人所签订的建设工程施工合同。 （三）、建设工程施工合同被认定无效后的处理原则。 　　1、合同无效的一般处理原则。 　　（1）不发生当事人所预期的法律效力，即不发生合同履行的效力。 　　（2）发生因合同无效所产生的法律效力，即发生返还财产的效力。 　　（3）发生缔约过失责任的法律效力，即发生承担损害赔偿的效力。 　　（4）发生行政处罚的法律效力，即发生承担行政追缴非法所得、罚款的效力。 2、施工合同无效的处理原则。 　　根据合同履行程度及已完工在建工程质量这两个因素，建设工程施工合同无效处理可分为以下几种情形。 　　（1）工程项目尚未开工的情形。 　　在签订了工程施工承包合同后，发现合同无效，若工程尚未开工（或开工不久），则可以采用恢复原状原则处理，双方返还因该合同取得的财产，发包方退还施工方质量保证金或承包方退还工程预付款等。 　　若完全是施工单位的过错造成施工合同无效（例如施工方在招标投标过程中，使用虚假资质欺骗评标委员会而中标所签订的施工承包合同），则发包可以向施工方提出要求赔偿所造成的损失。 （2）工程项目已竣工的情形。 1）验收合格。《司法解释》最终采纳了无效合同、有效处理的原则：建设工程施工合同无效，建设工程验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款，人民法院应予支持。 　　2）验收不合格，修复后验收合格。建设工程质量验收不合格的，但经承包人或第三人修复后合格了，发包人应当参照无效合同中约定的支付工程款的标准来支付工程款。 　　3）不合格的已完工程质量经修复后仍然不合格的。承包人不仅没有请求支付工程价款的权利，而且还需要对不合格的在建工程的炸毁“买单”。但根据《司法解释》第3条第2款规定：因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。 4）合同效力补正的情形。由于企业的资质并不是一成不变的，有的时候可能会出现下面的情形：承包商在超越资质承揽工程后取得了相应的资质。对于这种情况，需要区分其资质取得的时间来分别予以处理。如果该资质是在工程竣工后取得，则该承包合同依然按照上面的无效合同处理。如果该资质是在竣工前取得，《解释》第5条规定：“承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得