《第五章公司的设立.docVIP

公司的设立 第一节 公司设立概述 ?? 一、公司设立的概念和法律特征 ?? （一）公司设立的概念 ?? 公司设立，是指为创建公司而依法程序进行的一系列法律行为的总称。 （二）公司设立的法律特征 ?? 1、设立的主体是发起人 （1）发起人的概念 ?? 发起人，发起人是指向公司出资或者认购股份，并承担公司筹办事务的创办人。可以是一人，也可以是数人。 （2）发起人的性质 ?? 发起人是设立中公司机关，对外代表公司进行设立活动。设立活动中产生费用和债务在公司成立后由公司承担。 （3）发起人之间的关系 ?? 发起人之间一般会签订设立协议，约定权利义务。如果公司设立失败，产生的费用和债务由发起人承担连带责任。 （4）发起人权利 ?? A、报酬请求权。即为设立行为所付出的劳动的报酬请求权。 ?? B、特别利益请求权。如优先认股权。 ?? C、非货币出资的权利。 ?? D、选举和被选举为第一届公司机关成员的权利。 （5）发起人义务 ?? A、出资义务 ?? B、公司设立失败，承担相应责任 2、设立行为是公司成立之前的依法进行的行为 ?? （1）签署公司设立协议 ?? （2）申请名称预先核准 ?? （3）准备法律规定的公司设立的各项条件如：场地租用、资金筹集、章程起草等。 ?? （4）涉及批准事项的，向相关机关申请批准 ?? （5）向公司登记机关申请登记 3、设立行为的目的在于最终成立公司，取得法律主体资格 二、公司设立与公司成立 ?? 公司设立是发起人为设立公司而进行一系列的活动，表现为设立行为，如订立发起人协议、认股出资、制定公司章程，组建公司机关，办理公司登记等； ?? 而公司成立是公司设立活动的后果，是一种事实和状态。 三、公司设立的原则 ?? （一）自由设立主义 ?? 也称放任设立主义，指是否设立、设立何种公司，怎么设立等事宜完全由当事人自由决定，法律不加干涉。公司出现之初，各国通常采此主义。 ?? 特点：公司设立过于随便，缺乏必要条件规定，债权人利益难以得到保护。 （二）特许设立主义 ?? 指公司的设立必须经过国家元首特别许可或者经过国家立法机关颁发特别法令予以许可。从中世纪后期到近代工业社会采此主义。 ?? 特点：管制过度，不能适应公司普遍发展的需要。 （三）核准设立主义 ?? 也称许可主义，是指公司的设立除了必须具备法律规定的条件外，还必须经过行政主管机关的批准。 ?? 特点：行政干预公司设立，不利于公司的普遍发展。 （四）单纯准则设立主义 ?? 是指公司的设立只要符合法律规定的条件即可，无需经过权利机关或行政机关的批准。 ?? 特点：公司设立程序简单，有利于公司的普遍发展，但缺少必要的监管，易导致公司滥设，对债权人不利。 （五）严格准则设立主义 ?? 是指公司设立除必须符合法律规定的条件外，还必须经过国家登记机关的登记才能成立。 ?? 思考：严格准则主义与核准主义的区别？ ?? 在登记阶段，登记机关有权审查公司设立是否符合法定条件，如果符合条件只能准其登记，而不能以政策或其他理由拒绝，这是严格准则主义与核准主义的区别。 四、我国公司设立的原则 ?? （一）严格准则主义为主 ?? 一般的有限责任公司和股份有限公司采用 （二）核准主义为辅 ?? 特殊的有限责任公司和股份有限公司采用如：1、外商投资企业 ?? 2、特殊行业的公司，如金融、保险、证券，铁路，航空、烟草等 五、公司设立的方式 ?? （一）发起设立：发起人认购全部股份的设立方式，有限责任公司和股份有限公司均可采用； ?? （二）募集设立：发起人认购一部分（不少于35％），其余部分向社会公开募集或向特定对象募集。只有股份有限公司采用。 ?? 1、定向募集：想特定对象募集； ?? 2、社会募集：向社会公开募集。 六、设立行为的性质 ?? （一）契约行为说：公司设立以发起人之间的合意为基础，是一种契约行为； ?? （二）单独行为说：公司设立是每个设立人以组织公司为目的的单独行为； ?? （三）共同行为说：公司设立的基础是多人一致的意思表示，为使公司成立，取得主体资格而共同所为的行为。 第二节 公司的设立登记 ?? 一、公司登记概述 ?? （一）公司登记的含义 ?? 公司登记，是指公司设立、变更、终止时，由申请人依法在公司登记机关提出申请，登记机关审查后予以核准并记载登记事项的行为。 （二）公司登记的类型 ?? 1、设立登记 ?? 2、变更登记 ?? 3、解散登记 （三）登记管辖（公司登记的机关和权限） ?? 1、国家工商行政管理总局 ?? （1）国务院国有资产监督管理机构履行出资人职责的公司以及该公司投资设立并持有50％以上股份的公司； ?? （2）外商投资的公司 ?? （3）其他 2、省级工商行政管理局 ?? （1）省级人民政府国有资产管理监督机构履行出资人职责的公司以及该公