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合同设计与起草中法律问题研究 　　【摘要】 随着经济的发展和知识水平的提高，我国的合同文本越来越强调严谨性和实用性，而且跨越界限的混同合同与独树一帜的无名合同也层出不穷。合同是双方当事人意思表示的物化，是围绕交易目的而设计的双方权利义务体系。法律工作者需要在合同成立前就发现问题并预设解决方案。 　　【关键词】 合同设计；合同起草 　　一、合同与各类合同素材 　　（一）委托人的交易需求 　　合同的设计起草有别于合同审查修改，没有委托人交易目的条款等方面的要求，合同根本没法起草。在合同起草过程中，首先要了解客户需求，律师对委托人的要求理解的越详细，得到的素材越丰富，起草出的合同就越能满足委托人的要求。 　　当委托人提出起草合同要求时，首先应该描述情况以及想做什么如何设想，这样不仅是专业性的要求，而且可以减少无效劳动、回避职业风险的需要。只有通过这种途径，律师才能更好地协助委托人整理思路起草合同；其次，识别交易目的，多数情况下以交易目的的形式体现在合同条款中，可以起着对合同条款的拾遗补缺作用。 　　（二）合同基础样本 　　在合同起草过程中，很多律师会采用最为接近的文本完成起草，以减少制作时间及精力成本。但是，对待各类合同文本时应当谨慎以免陷入歧途。比如说，过分依赖他人文本会造成合同文本的内容不切实际，合同不是根据企业情况量体裁衣的结果；或者过分推崇外来合同，由于各国的政治经济文化背景不同，发达程度越高的国家，人们对事物的认识越深入广泛。而在中国，由于有许多强制性不允许当事人自行约定的规范，即使不加约定也不会产生问题，因此我国的许多合同可以篇幅简化。 　　以质押合同为例，其要式合同，质押合同的主要条款即它的主要内容，担保法明文规定，质押合同应当具备五项基本内容，这是制定质押合同文本所必须包含的。其包括被担保主债权的种类数额；债务人履行债务的期限；质物的名称数量质量状况；质押担保的范围；质物移交的时间。① 　　二、合同文本的结构设计 　　合同文本的结构设计，是指在合同起草过程中，在没有先例文本的情况下，通过先期收集到的合同素材，设计出合同的基本框架并为之定位，以便为合同细节的形成打下基础。 　　（一）合同中的功能模块 　　合同起草中的工作方式，其实与庖丁解牛非常类似。合同的内容或者条款无论多么的复杂，都是围绕着四大功能模块，即锁定交易平台、交易方式、交易内容、问题处理。 　　（二）影响合同质量的要素 　　合同起草过程中需要考虑问题有以下两个方面：①以法律问题为主的内在质量方面。具体包括合同主体资格的合格性、合同条款的实用性、交易需求的满足性、权利义务的满足性以及约定内容的合法性等方面。②以表述问题为主的外在质量方面。具体包括功能模块的完备度、语言表达的准确度、整体思维的严谨度和结构体系的清晰度。在合同设计阶段，主要涉及对外在质量方面的对合同结构体系的构思和对功能模块的设定。其他的内在外在问题都将在设计结构完成后装入不同的组成部分，因此首先要强调设计结构问题。 　　（三）设计结构的优势 　　合同起草可以直接以条款列举的方式，但是仅仅适合对合同质量要去不高的委托人，因为此种合同根本不存在体系结构，无法适用复杂的合同。设立结构体系的过程是对合同素材的内容以及合同应有的内容进行分类，以设计出适合交易需要便于表述合同权利义务的合同的主干部分，并以标题标识出结构体系不同部位的功能内容。 　　这种设计方式可以有效地提高合同的总体质量，也可以为合同的审阅修改提供便利。当合同的基本结构完成后，剩下的便是安排各个大标题下的小标题的问题，以及如何进行时间搭配和进一步细分主体等问题。这是对第一个过程的重复，但所面对的主体要窄而具体，只有如此，才能在更高层面上保证合同内容上的完整并容易及时发现重大结构性的缺陷。 　　三、合同起草的成文过程 　　合同的成文，是依据转换的规则和输出的质量标准，将合同素材原理转化成合同的过程。 　　（一）合同取向的基本定位 　　合同的质量层面，合同的质量取决于对合同目标和细节的精心处理，律师起草合同一般都在商务层面或者专业层面，而这两个层面的合同质量特征也正是律师需要掌握的重点。由于合同的起草难于合同的修改或者审查，事先了解篇幅大小条款繁简等要求，可以有效地避免事半功倍。② 　　合同中的几个平衡，合同起草过程中应当考虑到各种平衡，以提高合同被委托人接受的程度并促进交易的实现。比如合同理想状态和现实状态的平衡；严密性和可操作性的平衡；专业性和可读性的平衡等等。 　　（二）合同基本模块的确立 　　划分合同的基本模块，起草合同需要首先设计合同的基本结构，这些基本模块可以根据合同的基本素材情况及现实交易目的所需要的合同内容加以设定，并在起草中不断地优化和调整。为了后续的工作方便，这些基